17.1.2018   

RO

Jurnalul Oficial al Uniunii Europene

L 12/53

(1)

La 30 ianuarie 2017, DONG, Eneco și Nuon au transmis Comisiei, prin e-mail, o cerere formulată în temeiul articolului 35 din Directiva 2014/25/UE (denumită în continuare „cererea”).

(2)

Cererea transmisă de DONG, Eneco și Nuon, care sunt considerate drept entități contractante în sensul articolului 4 din Directiva 2014/25/UE, vizează, astfel cum se descrie în cerere, „piața de producere și vânzare angro a energiei electrice”.

(3)

Solicitantele sunt „întreprinderi publice” în sensul directivei, deoarece sunt controlate în ultimă instanță de autorități naționale, regionale sau locale:

(4)

Întrucât cererea nu a fost însoțită de o poziție adoptată de o autoritate națională independentă în sensul articolului 35 alineatul (2) din Directiva 2014/25/UE, Comisia a informat autoritățile neerlandeze cu privire la cerere și a solicitat, de asemenea, informații suplimentare prin e-mailul din 24 martie 2017. Răspunsul la cererea de informații a fost transmis de autoritățile neerlandeze prin e-mail la 19 iunie 2017. Răspunsul a fost considerat incomplet și acest lucru a determinat Comisia să solicite clarificări suplimentare la 27 iulie 2017, pe care autoritățile neerlandeze le-au furnizat la 25 septembrie 2017.

(5)

Dat fiind faptul că răspunsurile la cererea de informații nu au fost primite în termenul stabilit de Comisie, termenul-limită pentru luarea unei decizii a fost suspendat în perioada dintre expirarea termenului stabilit în cererea de informații (17 aprilie 2017) și primirea informațiilor complete (25 septembrie 2017), prin urmare, noul termen pentru adoptarea unei decizii a Comisiei a devenit 12 decembrie 2017.

(6)

Directiva 2014/25/UE se aplică atribuirii de contracte pentru desfășurarea de activități legate de producerea și vânzarea angro a energiei electrice, cu excepția cazului în care activitățile menționate fac obiectul unei derogări în temeiul articolului 34 din directiva respectivă.

(7)

Articolul 34 din Directiva 2014/25/UE prevede că acele contracte destinate să permită desfășurarea unei activități din domeniul de aplicare al directivei nu fac obiectul directivei în cazul în care, în statul membru în care este desfășurată, activitatea este expusă direct concurenței pe piețe la care accesul nu este restricționat. Expunerea directă la concurență se evaluează pe baza unor criterii obiective, ținându-se seama de caracteristicile specifice ale sectorului în cauză.

(8)

Accesul este considerat nerestricționat în cazul în care statul membru a implementat și a pus în aplicare legislația Uniunii relevantă privind deschiderea totală sau parțială a unui anumit sector. Actele legislative în cauză sunt enumerate în anexa III la Directiva 2014/25/UE. În cazul sectorului energiei electrice, legislația la care se face trimitere este Directiva 2009/72/CE a Parlamentului European și a Consiliului (4).

(9)

Țările de Jos au transpus Directiva 2009/72/CE în legislația națională prin Legea neerlandeză privind energia electrică din 1998 (5) (Elektriciteitswet). În consecință, și în conformitate cu articolul 34 alineatul (1), este oportun ca accesul la piață să fie considerat nerestricționat pe întreg teritoriul Țărilor de Jos.

(10)

Expunerea directă la concurență ar trebui evaluată pe baza mai multor indicatori, niciunul dintre aceștia nefiind decisiv în sine. În ceea ce privește piețele vizate de prezenta decizie, cota principalilor actori pe o anumită piață este un criteriu care ar trebui luat în considerare. Ținând seama de caracteristicile piețelor vizate, ar trebui luate în considerare, de asemenea, alte criterii suplimentare.

(11)

Prezenta decizie nu aduce atingere aplicării normelor în materie de concurență și altor domenii ale dreptului Uniunii. În special, criteriile și metodologia utilizate pentru evaluarea expunerii directe la concurență în temeiul articolului 34 din Directiva 2014/25/UE nu sunt neapărat identice cu cele utilizate pentru efectuarea unei evaluări în temeiul articolului 101 sau al articolului 102 din tratat sau în temeiul Regulamentului (CE) nr. 139/2004 (6). Acest punct a fost confirmat, de asemenea, de Tribunal într-o hotărâre recentă (7).

(12)

Ar trebui să se rețină că scopul prezentei decizii este de a stabili dacă serviciile la care se referă cererea sunt expuse unui nivel de concurență (pe piețe la care accesul nu este restricționat în sensul articolului 34 din Directiva 2014/25/UE) care să asigure, chiar și în absența disciplinei impuse de normele detaliate privind achizițiile publice stabilite de Directiva 2014/25/UE, că achizițiile publice necesare pentru desfășurarea activităților respective vor fi efectuate în mod transparent și nediscriminatoriu, pe baza unor criterii care să permită cumpărătorilor să identifice soluția cea mai avantajoasă, în ansamblu, din punct de vedere economic. În acest context, este important să se rețină că, pe piața vizată, nu toți actorii de pe piață sunt supuși normelor privind achizițiile publice (8). Prin urmare, societățile care nu sunt supuse normelor menționate, atunci când acționează pe piețele respective, au posibilitatea să exercite presiune concurențială asupra actorilor de pe piață care sunt supuși normelor privind achizițiile publice.

(13)

În conformitate cu cazul precedent al Comisiei, COMP M.4110 E.ON – ENDESA, din 25 aprilie 2006 (9), următoarele piețe relevante ale produsului se pot distinge în sectorul energiei electrice: (i) producerea și vânzarea angro; (ii) transportul; (iii) distribuția; și (iv) vânzarea cu amănuntul. Deși unele dintre aceste piețe pot fi subdivizate în continuare, până în prezent, practica anterioară a Comisiei (10) a respins distincția dintre piața de producere a energiei electrice și piața vânzării angro a energiei electrice, deoarece producerea energiei electrice în sine reprezintă doar un prim pas în lanțul valoric, însă volumele de energie electrică produse sunt comercializate prin intermediul pieței angro.

(14)

Cererea formulată de DONG, Eneco și Nuon se referă la producerea și vânzarea angro a energiei electrice.

(15)

Autoritatea pentru Consumatori și Piețe din Țările de Jos (Autoriteit Consument & Markt – ACM) a considerat că piața de producere și vânzare angro a energiei electrice include producerea energiei atât din surse convenționale, cât și din surse regenerabile (11). În acest caz, ACM a constatat că energia eoliană face parte din piața de vânzare angro și producere a energiei electrice (12). Aceasta a adăugat că energia electrică produsă de vânt se comercializează pe aceleași piețe ca energia electrică obținută din alte surse (13). Prin urmare, ACM a decis să nu facă o evaluare separată în ceea ce privește vânzarea angro a energiei eoliene.

(16)

Solicitantele consideră că situația energiei electrice din surse regenerabile din Țările de Jos este diferită de situația din Germania și, respectiv, din Italia. Potrivit solicitantelor, energia electrică din surse regenerabile în Țările de Jos este supusă forțelor pieței și, prin urmare, este interschimbabilă cu energia electrică din surse convenționale. În acest sens, solicitantele consideră că toate societățile din domeniul energiei active în Țările de Jos au o societate comercială. Activitățile de tranzacționare ale societăților comerciale sunt utilizate pentru a obține energie electrică din producția proprie și de pe piață, astfel încât acestea să își îndeplinească obligațiile față de clienții lor de pe piața cu amănuntul. În acest portofoliu de tranzacționare, energia electrică din surse regenerabile este complet interschimbabilă cu energia electrică din surse convenționale. În cazul în care societățile comerciale obțin energie electrică de pe piață, acestea achiziționează energie electrică la bursa de energie electrică, dar și prin încheierea de acorduri bilaterale, cum ar fi contractele de achiziție de energie electrică. Societățile comerciale încheie contracte de achiziție de energie electrică cu producătorii de energie electrică din surse convenționale, precum și cu producătorii de energie electrică din surse regenerabile. Societățile comerciale ale societăților din domeniul energiei concurează în ceea ce privește vânzarea contractelor de achiziție de energie electrică cu producătorii de energie electrică din surse regenerabile, care vând energie electrică participanților la piață. Operatorul sistemului de transport (OST) nu achiziționează energie din surse regenerabile. Prin urmare, potrivit solicitantelor, producția de energie electrică din surse regenerabile este supusă într-adevăr forțelor pieței, ceea ce înseamnă că nu este necesar să se respecte normele europene privind achizițiile publice.

(17)

În opinia solicitantelor, cadrul juridic pentru producătorii de energie electrică din surse convenționale este similar cu cel pentru producătorii de energie electrică din surse regenerabile. Solicitantele consideră că singura diferență semnificativă este subvenția primită de producătorii de energie electrică din surse regenerabile, care este destinată să compenseze diferența dintre costul energiei electrice din surse regenerabile și prețul pieței. Sistemul de subvenționare care se aplică în Țările de Jos este cunoscut sub denumirea Stimulering Duurzame Energieproductie (SDE+).

(18)

În 2012, Comisia a emis decizii de derogare cu privire la piețele energiei electrice din Germania și Italia (14). În cazul Germaniei, Comisia a considerat că „producerea și comercializarea energiei electrice reglementate de Legea privind EEG” nu face parte din „piața pentru producerea și prima vânzare a energiei electrice din surse convenționale”, deoarece „EEG nu este în mod normal vândută direct pe piața angro, ci este mai întâi cumpărată de operatorii de sisteme de transport la un tarif stabilit prin lege”. În mod similar, în cazul Italiei, Comisia a considerat că piața pentru „producerea și vânzarea angro a energiei electrice din surse regenerabile” este separată de „piața pentru producerea și vânzarea angro a energiei electrice din surse convenționale”, deoarece „vânzarea energiei electrice din surse regenerabile care face obiectul mecanismelor CIP6 și FIT se face în mare parte prin intermediul operatorului de servicii energetice”. Principalele motive care au stat la baza acestei distincții făcute de Comisie au fost, în esență, vânzarea de către producătorii de energie electrică din surse regenerabile a producției lor către o entitate care nu operează pe piață (Operatorul sistemului de transport – OST în Germania și Gestore dei Servizi Energetici – GSE în Italia). Considerații suplimentare prezentate în aceste două cazuri precedente au fost: (i) alimentarea prioritară cu energie electrică din surse regenerabile; (ii) un tarif stabilit prin lege. Comisia a remarcat că, prin urmare, în Germania și Italia, producția din surse regenerabile nu a fost supusă forțelor pieței.

(19)

În cazul de față, producătorii de energie electrică din surse regenerabile vând energia electrică pe care o produc direct pe piața angro, în concurență cu producătorii de energie electrică din surse convenționale.

(20)

În plus, Legea neerlandeză privind energia electrică nu impune să se acorde prioritate alimentării cu energie electrică din surse regenerabile. Accesul prioritar pentru energia din surse regenerabile este prevăzut în normele privind managementul congestiilor și se aplică numai în cazul unei congestii în rețea. Cu toate acestea, se remarcă faptul că în ultimii ani nu au existat probleme legate de managementul congestiilor în Țările de Jos.

(21)

Singurul element comun cu precedentele din Germania și Italia este legat de tariful fixat prin lege. Totuși, ar trebui menționat că chiar și acest element prezintă diferențe semnificative față de aceste două precedente. În acest sens, Comisia remarcă faptul că alocarea subvenției SDE+ este expusă concurenței printr-un proces de licitație care disciplinează comportamentul producătorilor de energie electrică din surse regenerabile în ceea ce privește politica lor în domeniul achizițiilor (15). Într-adevăr, în temeiul regimului de subvenționare SDE+, proiectele care implică diferite tehnologii în domeniul surselor regenerabile de energie trebuie să concureze pentru o sumă predeterminată acordată din fondurile disponibile. Concurența respectivă este neutră din punct de vedere tehnologic. Proiectele și/sau tehnologiile care prezintă oferta cu cel mai mic preț vor primi primele o subvenție, până când se epuizează fondurile disponibile pentru subvenționare. Așadar, sistemul neerlandez SDE+ încurajează ofertele competitive, în timp ce concurenții încearcă să își reducă la minimum costurile (de unde decurge și valoarea subvenției).

(22)

Prin urmare, având în vedere considerațiile de mai sus, producătorii de energie electrică din surse regenerabile din Țările de Jos sunt supuși unor constrângeri concurențiale.

(23)

Ținând cont de caracteristicile specifice de mai sus ale pieței neerlandeze a energiei electrice, în scopul evaluării condițiilor prevăzute la articolul 34 alineatul (1) din Directiva 2014/25/UE și fără a aduce atingere dreptului concurenței, piața relevantă a produsului este definită drept piața pentru producerea și vânzarea angro a energiei electrice atât din surse convenționale, cât și din surse regenerabile.

(24)

Conform cererii, solicitarea se referă la activități care au loc pe teritoriul Țărilor de Jos.

(25)

În decizia sa cu privire la cazul RWE/Essent  (16), Comisia a considerat că domeniul de aplicare geografic al pieței a fost fie egal cu Germania și Țările de Jos (în afara orelor de vârf) și național (în orele de vârf), fie național (pentru toate orele) – și anume în funcție de diferențierea suplimentară, care s-a făcut între orele de vârf și intervalul din afara orelor de vârf (17).

(26)

ACM a observat în cazul Nuon-Reliant că piața pentru producerea și vânzarea angro a energiei electrice este cel puțin națională în privința domeniului de aplicare (18). ACM a luat în considerare presiunea concurențială a importurilor. ACM a observat că piața geografică pentru intervalul din afara orelor de vârf acoperă cel puțin Țările de Jos și Germania (19). Totuși, ACM a remarcat că, în condițiile unei cereri ridicate, presiunea concurențială a importurilor a fost restricționată din cauza capacității limitate de interconectare. ACM a observat că există o corelație limitată între prețurile din Țările de Jos și cele din Germania.

(27)

ACM a făcut referire la indicații conform cărora piața geografică ar putea depăși nivelul național și în timpul orelor de vârf. ACM a previzionat că acesta ar fi cazul dacă s-ar extinde capacitatea de import efectiv disponibilă la cel puțin 6 500 MW (20). Piața respectivă ar include, pe lângă Țările de Jos, și Germania sau Belgia. În plus, dacă ar exista o piață pentru „orele de vârf maxim” (chestiune pe care ACM a lăsat-o deschisă în cele din urmă) (21), piața geografică ar include cel puțin Țările de Jos și Germania în cazul în care capacitatea de import efectiv disponibilă ar fi extinsă la cel puțin 8 250 MW (22).

(28)

De la decizia în cazul Nuon/Essent, au existat diferite proiecte care au avut ca scop creșterea capacității de interconectare către și dinspre Țările de Jos. Cablul NorNed dintre Norvegia și Țările de Jos funcționează din 2008 cu o capacitate de 700 MW. Cablul BritNed dintre Regatul Unit și Țările de Jos funcționează din 2011 cu o capacitate de 1 000 MW. Alte câteva proiecte sunt în curs de realizare:

(29)

Este probabil ca creșterea semnificativă a capacității de interconectare dintre Țările de Jos și țările învecinate să fi avut un impact favorabil asupra concurenței pe piața neerlandeză a producției de energie electrică.

(30)

Comisia ia act de importanța crescândă a importurilor pe piața neerlandeză de producere și vânzare angro a energiei electrice și consideră că, în scopul evaluării condițiilor prevăzute la articolul 34 alineatul (1) din Directiva 2014/25/UE și fără a aduce atingere legislației în domeniul concurenței, piața de producere și vânzare angro a energiei electrice trebuie considerată ca fiind cel puțin națională în privința domeniului de aplicare.

(31)

În deciziile anterioare (23), Comisia a considerat că, în ceea ce privește piața de producție și de vânzare cu ridicata a energiei electrice, este relevantă cota cumulată de piață a celor mai mari trei întreprinderi. Totuși, dat fiind faptul că nu toți actorii de pe piață sunt supuși normelor privind achizițiile publice, analiza se concentrează pe poziția pe piață a actorilor individuali de pe piață care sunt supuși normelor privind achizițiile publice și pe constrângerile concurențiale impuse acestora. Alte măsuri de concentrare pot fi, de asemenea, considerate relevante.

(32)

Biroul Central de Statistică din Țările de Jos (Centraal Bureau voor de Statistiek, denumit în continuare CBS) a emis, în februarie 2015, un raport referitor la piața energiei electrice din Țările de Jos (24). Potrivit raportului, capacitatea instalată în Țările de Jos a fost de aproximativ 31,5 GW, din care 20,1 GW reprezenta capacitate instalată centralizată, iar 11,5 GW reprezenta capacitate instalată descentralizată. Producția centrală este definită ca fiind producția de energie electrică prin centrale termice sau nucleare care furnizează direct rețelei de înaltă tensiune. Toate celelalte moduri de producere a energiei electrice se numesc producție descentralizată, incluzând energia produsă prin instalații termice, energia eoliană, energia hidraulică și energia solară.

Tabelul 1

Capacitatea instalată (MW și numărul instalațiilor) în 2012, 2013 și 2014

(33)

Solicitantele prezintă, de asemenea, propriile cifre de producție, inclusiv defalcarea între producția din surse convenționale și cea din surse regenerabile. Tabelul arată că producția totală a scăzut ușor, în timp ce cotele DONG și Eneco în producția totală au crescut ușor. Producția totală realizată de Nuon a rămas relativ stabilă. Solicitantele dețin o cotă combinată aproximativă de mai puțin de 20 % din producția totală. Cota lor de piață combinată nu diferă în mod semnificativ între producția de energie electrică din surse convenționale și cea din surse regenerabile.

Tabelul 2

Producția de energie electrică din surse regenerabile și din surse convenționale (milioane MWh), 2011-2015 (provizoriu)  (25) , cotele de piață între paranteze

(34)

Date suplimentare au fost furnizate de către autoritățile neerlandeze la 25 septembrie 2017. Acestea sunt prezentate pe scurt în tabelul de mai jos.

(35)

Datele furnizate atât de solicitante (26), cât și de autoritățile neerlandeze arată că alți producători de energie electrică, care împreună au o cotă de piață cumulativă cuprinsă între aproximativ 70 % și 80 %, nu sunt supuși dispozițiilor legii privind achizițiile publice.

(36)

Scopul prezentei decizii este de a stabili dacă serviciile de producere și vânzare angro de energie electrică sunt expuse unui nivel de concurență (pe piețe la care accesul este liber) care să asigure că, chiar și în absența disciplinei impuse de normele detaliate privind achizițiile prevăzute în Directiva 2014/25/UE, achizițiile pentru desfășurarea activităților vizate vor fi realizate în mod transparent, nediscriminatoriu și pe baza unor criterii care să permită entității contractante să identifice soluția cea mai avantajoasă, în ansamblu, din punct de vedere economic.

(37)

În ceea ce privește producția și vânzarea angro de energie electrică, se poate considera că aspectele de mai sus indică expunerea directă la concurență a actorilor de pe piață care se află sub incidența dispozițiilor legislative referitoare la achiziții.

(38)

Nivelul importurilor în Țările de Jos reprezintă 28 % din totalul aprovizionării și consumului. Acesta este mai mare decât nivelul importurilor de energie electrică în Italia (13,4 %), de exemplu, la momentul la care a fost evaluată piața italiană de producție a energiei electrice (27). Comisia a constatat că respectivele importuri au avut un efect proconcurențial și se vor îmbunătăți în viitor numai pe măsură ce va fi disponibilă o capacitate de interconectare suplimentară. Amploarea importurilor pe piața neerlandeză întărește concluzia că entitățile contractante care operează pe piața neerlandeză de producție a energiei electrice sunt expuse concurenței.

(39)

Gradul de lichiditate al pieței angro, după cum a fost analizat de către autoritatea națională de concurență, ACM (28), și funcționarea pieței de echilibrare neerlandeze nu se opun concluziei conform căreia entitățile contractante care operează pe piața neerlandeză de producție sunt expuse concurenței.

(40)

Având în vedere factorii examinați mai sus, condiția expunerii directe la concurență prevăzută la articolul 34 din Directiva 2014/25/UE ar trebui considerată îndeplinită în cazul entităților contractante din sectorul neerlandez al producerii și vânzării angro a energiei electrice.

(41)

În plus, întrucât condiția de acces nerestricționat la piață se consideră a fi îndeplinită, Directiva 2014/25/UE nu ar trebui să se aplice atunci când entitățile contractante atribuie contracte al căror scop este să permită producerea și vânzarea angro de energie electrică în Țările de Jos și nici atunci când aceste entități organizează concursuri în vederea exercitării unei astfel de activități în respectiva zonă geografică.

(42)

Prezenta decizie se bazează pe situația de drept și de fapt din perioada ianuarie 2017-noiembrie 2017, așa cum reiese din informațiile transmise de către solicitante și de către autoritățile neerlandeze. Aceasta poate fi revizuită în cazul în care nu mai sunt îndeplinite condițiile pentru aplicabilitatea articolului 34 din Directiva 2014/25/UE, în urma modificării semnificative a situației de drept sau de fapt.

(43)

Se reamintește faptul că articolul 16 din Directiva 2014/23/UE a Parlamentului European și a Consiliului (29) prevede o scutire de la aplicarea directivei respective pentru concesiuni atribuite de entitățile contractante dacă, în statul membru în care sunt executate concesiunile, s-a stabilit conform articolului 35 din Directiva 2014/25/UE că activitatea este expusă direct concurenței în conformitate cu articolul 34 din respectiva directivă. Deoarece s-a concluzionat că activitatea de producere și vânzare angro a energiei electrice este supusă concurenței, contractele de concesiune al căror scop este să permită desfășurarea acestor activități în Țările de Jos vor fi excluse din domeniul de aplicare al Directivei 2014/23/UE.

(44)

Măsurile prevăzute de prezenta decizie sunt conforme cu avizul Comitetului consultativ pentru achiziții publice,

1.

(Filialele societății) DONG Energy Wind Power A/S, care este o filială indirectă deținută în proporție de 100 % de DONG. Această entitate este, de asemenea, cea care depune în mod oficial cererea de derogare în numele DONG.

2.

DONG Energy Netherlands B.V., care deține în mod indirect o participație de 50 % în cadrul centralei electrice Enecogen.