(1)

Volgens artikel 63 van Verordening (EU) 2021/23 moeten de contractuele regelingen op grond waarvan clearingleden de negatieve gevolgen van de afwikkelingsinstrumenten aan hun cliënten kunnen doorrekenen, ook op gelijkwaardige en evenredige basis het recht van cliënten omvatten op schadeloosstellingen of vergoedingen die clearingleden op grond van artikel 27, lid 6, ontvangen, op de geldelijke tegenwaarde van deze schadeloosstellingen of vergoedingen, of op de opbrengsten die zij ingevolge een op grond van artikel 62 ingediende vordering ontvangen (“terugbetaling”), voor zover dergelijke opbrengsten verband houden met posities van cliënten en hun bijdragen. Voorts is bepaald dat die bepalingen ook gelden voor de contractuele regelingen van cliënten en indirecte cliënten die indirecte clearingdiensten aanbieden aan hun cliënten.

(2)

Om een gelijkwaardige en evenredige verdeling van de terugbetaling te waarborgen, moeten aanbieders van clearingdiensten de verschillende vormen van terugbetaling op eerlijke en niet-discriminerende wijze onder de betrokken gebruikers van clearingdiensten verdelen. Het gedeelte van de terugbetaling dat elke betrokken gebruiker van clearingdiensten ontvangt, moet in verhouding staan tot de bijdrage die deze gebruiker van clearingdiensten heeft gedaan in de afwikkeling van de CTP, waartoe hij indirect toegang had via de betrokken aanbieder van clearingdiensten en indien die bijdrage resulteert in een betaling uit hoofde van artikel 27, lid 6, of artikel 62 van Verordening (EU) 2021/23 (“in aanmerking komende bijdrage”). Om dezelfde reden moeten gebruikers van clearingdiensten hun terugbetaling zonder verrekening ontvangen, tenzij een gebruiker van clearingdiensten een verplichting heeft die verschuldigd en betaalbaar is aan een aanbieder van clearingdiensten die tegelijkertijd verplicht is de terugbetaling door te rekenen aan die gebruiker van clearingdiensten. Om echter te voorkomen dat een dergelijke verrekening of saldering leidt tot een onterechte vermindering van de bedragen die aan de gebruikers van clearingdiensten verderop in de clearingketen verschuldigd zijn, waarbij de ontvanger ook een aanbieder van clearingdiensten is, moet de aan de aanbieders van clearingdiensten door te rekenen terugbetaling worden berekend op basis van de terugbetaling die de aanbieder van clearingdiensten heeft ontvangen voordat enige aftrek of verrekening heeft plaatsgevonden.

(3)

Terugbetalingen moeten op billijke en niet-discriminerende wijze worden toegewezen aan alle gebruikers van clearingdiensten die een in aanmerking komende bijdrage hebben gedaan, en aan de eigen rekeningen van de aanbieder van clearingdiensten, indien die aanbieder van clearingdiensten ook een in aanmerking komende bijdrage heeft gedaan. Om verder discriminatie of oneerlijke behandeling te voorkomen, mogen aanbieders van clearingdiensten geen achterstellingsclausules of rangschikkingen toepassen bij de verdeling van dergelijke terugbetalingen.

(4)

De marktomstandigheden tijdens een afwikkelingsfase zullen waarschijnlijk onder zware druk komen te staan. Gebruikers van clearingdiensten moet daarom transparantie worden geboden en zij moeten worden gerustgesteld dat de financiële activa en instrumenten die bestemd zijn voor de verdeling van de terugbetaling, beschermd zijn wanneer hun aanbieder van clearingdiensten in gebreke blijft. Wanneer zij namens een gebruiker van clearingdiensten terugbetaling ontvangen, moeten aanbieders van clearingdiensten een dergelijke terugbetaling daarom op een afzonderlijke en gescheiden rekening aanhouden.

(5)

Het scala aan financiële activa of financiële instrumenten dat kan worden gebruikt om clearingleden, cliënten en indirecte cliënten te vergoeden, is zeer breed en de verschillende activa en instrumenten houden verschillende risico’s in. Om een eerlijke en gelijke verdeling van de terugbetalingen te waarborgen, moeten aanbieders van clearingdiensten de verschillende soorten financiële activa en financiële instrumenten die zij als terugbetaling hebben ontvangen, gelijkelijk verdelen tussen alle gebruikers van clearingdiensten en hun eigen rekeningen. Een dergelijke verdeling moet evenredig zijn met de in aanmerking komende bijdrage die deze gebruikers van clearingdiensten hebben gedaan in de afwikkeling van de CTP waartoe zij indirecte toegang hebben via die aanbieders van clearingdiensten, of die aanbieders van clearingdiensten hebben gedaan in die afwikkelingsprocedure.

(6)

Er moet rekening worden gehouden met de operationele specifieke kenmerken en belemmeringen die verbonden zijn aan bepaalde soorten financiële activa en financiële instrumenten. Ook moet al het mogelijke worden gedaan om gebruikers van clearingdiensten een billijke terugbetaling te verzekeren wanneer de gebruiker van clearingdiensten niet in staat is een bepaald type financieel actief of financieel instrument te ontvangen of om andere redenen zou verkiezen een bepaald type financieel actief of financieel instrument niet te ontvangen. De aanbieder van clearingdiensten moet daarom, op verzoek van de gebruiker van clearingdiensten en voor zover mogelijk, het betrokken actief of instrument overdragen aan een andere ontvanger die door de gebruiker van de clearingdienst is aangewezen. Indien dat niet mogelijk is, moet de aanbieder van clearingdiensten de desbetreffende activa of instrumenten op de markt tegen de geldende marktprijs aan een derde partij verkopen en vervolgens de opbrengsten van de verkoop overdragen aan de gebruiker van clearingdiensten.

(7)

Ter wille van de transparantie en de traceerbaarheid moeten aanbieders van clearingdiensten hun gebruikers van clearingdiensten naar best vermogen informeren over elk besluit dat in het kader van het afwikkelingsproces wordt genomen om de gedane in aanmerking komende bijdragen te vergoeden. Die informatie moet, voor zover mogelijk, de inhoud van het besluit uit hoofde van Verordening (EU) 2021/23 om aan de afwikkeling bij te dragen, bevatten, alsmede de samenstelling van de terugbetaling en de berekening van de terugbetaling, alsook de wijze waarop de aanbieder van clearingdiensten de terugbetaling aan de gebruiker van clearingdiensten heeft berekend. Om dezelfde reden en om ervoor te zorgen dat gebruikers van clearingdiensten inzicht krijgen in de relatie tussen de bijdrage die zij hebben gedaan, en de terugbetaling die zij hebben ontvangen, moeten aanbieders van clearingdiensten gebruikers van clearingdiensten, waar mogelijk en zonder beperkingen inzake vertrouwelijkheid te schenden, in kennis stellen van de algemene verdeling en samenstelling van de terugbetaling.

(8)

Deze verordening is gebaseerd op de ontwerpen van technische reguleringsnormen die de Europese Autoriteit voor effecten en markten (ESMA) bij de Commissie heeft ingediend.

(9)

De ESMA heeft openbare raadplegingen gehouden over de ontwerpen van technische reguleringsnormen waarop deze verordening is gebaseerd, heeft de mogelijke daaraan verbonden kosten en baten geanalyseerd en heeft het advies ingewonnen van de bij artikel 37 van Verordening (EU) nr. 1095/2010 van het Europees Parlement en de Raad (2) opgerichte Stakeholdergroep effecten en markten,