EUR-Lex Access to European Union law
This document is an excerpt from the EUR-Lex website
Document 62021CC0383
Opinion of Advocate General Campos Sánchez-Bordona delivered on 9 June 2022.#Sambre & Biesme SCRL and Commune de Farciennes v Société wallonne du logement (SWL).#Requests for a preliminary ruling from the Conseil d'État.#Joined Cases C-383/21 and C-384/21.
Sklepni predlogi generalnega pravobranilca M. Camposa Sánchez-Bordone, predstavljeni 9. junija 2022.
Sambre & Biesme SCRL in Commune de Farciennes proti Société wallonne du logement (SWL).
Predlog za sprejetje predhodne odločbe, ki ga je vložil Conseil d'État (Belgija).
Predhodno odločanje – Javna naročila – Direktiva 2014/24/EU – Oddaja javnega naročila brez javnega razpisa – Javna naročila med subjekti v javnem sektorju – Člen 12(3) – Javna naročila, ki se dodelijo ,in house‘ – Pojem ,podobno obvladovanje‘ – Pogoji – Zastopanje vseh sodelujočih javnih naročnikov – Člen 12(4) – Pogodba med javnimi naročniki, ki imajo skupne cilje v javnem interesu – Pojem ,sodelovanje‘ – Pogoji – Neprenos v določenih rokih – Neposredni učinek.
Združeni zadevi C-383/21 in C-384/21.
Sklepni predlogi generalnega pravobranilca M. Camposa Sánchez-Bordone, predstavljeni 9. junija 2022.
Sambre & Biesme SCRL in Commune de Farciennes proti Société wallonne du logement (SWL).
Predlog za sprejetje predhodne odločbe, ki ga je vložil Conseil d'État (Belgija).
Predhodno odločanje – Javna naročila – Direktiva 2014/24/EU – Oddaja javnega naročila brez javnega razpisa – Javna naročila med subjekti v javnem sektorju – Člen 12(3) – Javna naročila, ki se dodelijo ,in house‘ – Pojem ,podobno obvladovanje‘ – Pogoji – Zastopanje vseh sodelujočih javnih naročnikov – Člen 12(4) – Pogodba med javnimi naročniki, ki imajo skupne cilje v javnem interesu – Pojem ,sodelovanje‘ – Pogoji – Neprenos v določenih rokih – Neposredni učinek.
Združeni zadevi C-383/21 in C-384/21.
Court reports – general – 'Information on unpublished decisions' section
ECLI identifier: ECLI:EU:C:2022:456
SKLEPNI PREDLOGI GENERALNEGA PRAVOBRANILCA
MANUELA CAMPOSA SANCHEZ‑BORDONE,
predstavljeni 9. junija 2022 ( 1 )
Združeni zadevi C‑383/21 in C‑384/21
Société de logement de service public (SLSP) „Sambre & Biesme“, SCRL (C‑383/21),
Commune de Farciennes (C‑384/21)
proti
Société wallonne du logement
(Predlog za sprejetje predhodne odločbe, ki ga je vložil Conseil d’État (državni svet, Belgija))
„Predlog za sprejetje predhodne odločbe – Direktiva 2014/24/EU – Javna naročila – Storitve, gradnje in spodbujanje gradenj – Dodelitev in house – Subjekt in house, ki ga skupaj nadzira več javnih naročnikov – Uporaba direktive“
1. |
V Belgiji sta se javno podjetje za gradnjo stanovanj in občina odločila skleniti okvirni sporazum o javnem naročilu. V skladu z njim naj se javno naročilo za tehnično pomoč pri gradnji stanovanj in javno naročilo za storitve popisa azbesta ne bi oddali na podlagi javnega razpisa, ampak bi se oddali neposredno tretji osebi, ki je prav tako javnopravni subjekt. |
2. |
Organ, ki ga je valonska vlada pooblastila za nadzor nad delovanjem javnih podjetij za gradnjo stanovanj, je razveljavil zgoraj naveden sporazum, ker je štel, da v tem primeru niso bili izpolnjeni pogoji za neposredno oddajo naročil. |
3. |
Oba podpisnika sporazuma sta ločeno izpodbijala razveljavitev sporazuma, ker je bila po njunem mnenju neposredna dodelitev združljiva z Direktivo 2014/24/EU. ( 2 ) Spor je prišel do najvišjega upravnega sodišča v Belgiji, ki je Sodišču poslalo dva predloga za sprejetje predhodne odločbe. |
I. Pravni okvir – Direktiva 2014/24
4. |
V uvodni izjavi 31 je navedeno: „Obstaja precejšnja pravna negotovost glede vprašanja, v kolikšni meri bi bilo treba pogodbe, sklenjene med subjekti v javnem sektorju, zajeti v pravila o javnem naročanju. Države članice in celo javni naročniki si zadevno sodno prakso Sodišča Evropske unije razlagajo različno. Zato je treba pojasniti, v katerih primerih se za pogodbe o izvedbi javnega naročila, sklenjene v javnem sektorju, ne uporabljajo pravila o javnem naročanju. Tako pojasnilo bi moralo temeljiti na načelih iz ustrezne sodne prakse Sodišča Evropske unije. Dejstvo, da sta obe pogodbeni stranki tudi javna organa, samo po sebi ne izključuje uporabe pravil o javnem naročanju. Vendar pa uporaba pravil o javnem naročanju ne bi smela posegati v svobodo javnih organov, da izvajajo naloge na področju javnih storitev, za katere so pristojni, z uporabo lastnih virov, kar zajema tudi možnost sodelovanja z drugimi javnimi organi. […]“ |
5. |
V uvodni izjavi 33 je navedeno: „Javni naročniki bi morali imeti možnost, da se odločijo, da bodo prek sodelovanja skupaj izvajali svoje javne storitve, ne da bi morali uporabljati kakršno koli določeno pravno obliko. Takšno sodelovanje bi lahko zajemalo vse vrste dejavnosti v zvezi z izvajanjem storitev in odgovornosti, ki so bile dodeljene sodelujočim organom ali so jih ti prevzeli, na primer obvezne ali prostovoljne naloge lokalnih ali regionalnih organov ali storitve, ki jih določenim organom nalaga javno pravo. Ni potrebno, da so storitve, ki jih izvajajo različni sodelujoči organi, nujno enake; lahko se tudi dopolnjujejo. Pravila iz te direktive se ne bi smela uporabljati za pogodbe o skupnem opravljanju javnih storitev, če so sklenjena izključno med javnimi naročniki, če se pri tem sodelovanju upoštevajo le vidiki javnega interesa in če noben zasebni izvajalec storitev nima prednosti pred svojimi konkurenti. Da bi izpolnili te pogoje, bi moralo sodelovanje temeljiti na konceptu sodelovanja. Tako sodelovanje ne pomeni, da morajo vsi sodelujoči organi izvajati glavne pogodbene obveznosti, pod pogojem, da se zavežejo, da bodo prispevali k skupnemu izvajanju zadevne javne storitve. Poleg tega bi bilo treba pri sodelovanju, vključno z vsakršnimi finančnimi transferji med sodelujočimi javnimi naročniki, upoštevati le vidike javnega interesa.“ |
6. |
Člen 12, naslovljen „Javna naročila med osebami v javnem sektorju“, se glasi: „1. Javno naročilo, ki ga javni naročnik odda pravni osebi zasebnega ali javnega prava, ne spada v področje uporabe te direktive, če so izpolnjeni vsi naslednji pogoji:
[…] 3. Javni naročnik, ki ne obvladuje pravne osebe zasebnega ali javnega prava v smislu odstavka 1, lahko tej pravni osebi vseeno odda javno naročilo, ne da bi za to pravno osebo uporabljal to direktivo, če so izpolnjeni vsi naslednji pogoji:
4. Pogodba o izvedbi javnega naročila, sklenjena izključno med dvema ali več javnimi naročniki, ne spada v področje uporabe te direktive, če so izpolnjeni vsi naslednji pogoji:
[…]“ |
II. Dejansko stanje, postopka in vprašanja za predhodno odločanje
7. |
Société de logement de service publique Sambre & Biesme ( 3 ) je javnopravni subjekt, ki ima pravno obliko zadruge z omejeno odgovornostjo. Glavna člana sta občini Farciennes in Aiseau‑Presles. Je del mreže javnih podjetij za gradnjo stanovanj v Valoniji (Belgija). |
8. |
Leta 2015 sta se zadruga SLSP Sambre in Biesme ter občina Farciennes odločili, da v Farciennesu zgradita „ekološko četrt“ s približno 150 javnimi in zasebnimi stanovanji. Glede na obseg projekta sta stranki predvideli pomoč Intercommunale pour la gestion et la réalisation d'études techniques et économiques, ( 4 ) ki ima prav tako pravno obliko zadruge z omejeno odgovornostjo. |
9. |
Zadrugo IGRETEC sestavljajo izključno pravne osebe javnega prava. Leta 2016 je bilo v združenju več kot sedemdeset občin (vključno z občino Farciennes) in več kot petdeset drugih „javnih organov“. Občine so imele 5.054.351 deležev z glasovalno pravico, drugi javni organi pa 17.126 podobnih deležev. |
10. |
Statut zadruge IGRETEC občinam dodeljuje večino glasov in predsedovanje različnim vodstvenim organom. Sklepi teh organov se sprejemajo z večino glasov občinskih članov. |
11. |
V času nastanka dejanskega stanja je bil svetnik občine Farciennes, ki je bil tudi član upravnega odbora zadruge SLSP Sambre in Biesme, član upravnega odbora zadruge IGRETEC. |
12. |
Zadruga SLSP Sambre in Biesme se je 29. oktobra 2015 odločila za nakup enega deleža v zadrugi IGRETEC v vrednosti 6,20 EUR, da bi bila upravičena do njenih storitev. S tem je pridobila status člana v medobčinskem združenju, čeprav je bila njena udeležba zgolj simbolična. ( 5 ) |
13. |
Januarja 2017 sta občina Farciennes in zadruga SLSP Sambre in Biesme pripravili osnutek okvirnega sporazuma, v katerem sta določili svoje pravice in obveznosti pri zasnovi in izvedbi ekološke četrti v Farciennesu. Sporazum je vseboval naslednja določila:
|
14. |
Upravni odbor zadruge SLSP Sambre in Biesme je 9. februarja 2017 sklenil: (a) da „odobri sklenitev okvirnega sporazuma o skupnih naročilih z občino Farciennes“ in (b) da „glede na razmerje ‚in house‘ med [zadrugama SLSP Sambre in Biesme] ter IGRETEC ne izvede javnega razpisa za storitve popisa azbesta“, za katerega je predhodno odobril razpisno dokumentacijo. Razpisna dokumentacija je opisana kot prva stopnja izvedbe projekta ekološke četrti v Farciennesu. |
15. |
Komisar SWL, ki je zadolžen za zadrugo SLSP Sambre in Biesme, je 10. februarja 2017 pri SWL vložil pritožbo zoper zgoraj navedena sklepa (v nadaljevanju: sporna sklepa). SWL deluje v imenu valonske vlade kot nadzorni organ za nadzor javnih podjetij za gradnjo stanovanj. |
16. |
SWL je 25. februarja 2017 razveljavila sporna sklepa, ker sta bili pogodba o tehnični pomoči (člen 5 okvirnega sporazuma) in pogodba o storitvah popisa azbesta dodeljeni zadrugi IGRETEC brez javnega razpisa. |
17. |
Po mnenju SWL:
|
18. |
Ker je zoper odločbe SWL mogoče vložiti pritožbo pri upravnem sodišču, sta zadruga SLSP Sambre in Biesme ter občina Farciennes ločeno predlagali razglasitev ničnosti spornih odločb. |
19. |
Conseil d'État (državni svet, Belgija), ki je pristojen za odločanje o teh pritožbah, je Sodišču v predhodno odločanje predložil dva predloga. |
20. |
V zvezi s prvo (zadeva C‑383/21) postavlja naslednja vprašanja:
|
21. |
V drugem predlogu za sprejetje predhodne odločbe (zadeva C‑384/21) je predložitveno sodišče poleg zgoraj navedenih vprašanj postavilo še ti vprašanji:
|
III. Postopek pred Sodiščem
22. |
Predloga za sprejetje predhodne odločbe sta prispela v tajništvo Sodišča 24. junija 2021. Združena sta bili za pisni in ustni postopek ter izdajo sodbe. |
23. |
Zadruga SLSP Sambre in Biesme, občina Farciennes, belgijska vlada in Komisija so predložile pisna stališča. Vse so se udeležile obravnave 30. marca 2022. |
IV. Analiza
A. Uvod
24. |
Po navodilu Sodišča se bodo ti sklepni predlog nanašali na prvo vprašanje v obeh zadevah ter na četrto in peto vprašanje v drugi zadevi. |
B. Prvo vprašanje v zadevi C‑383/21 ter prvo in četrto vprašanje v zadevi C‑384/21
25. |
Predložitveno sodišče pojasnjuje, da belgijski zakon, ki v notranje pravo prenaša Direktivo 2014/24, še ni veljal v času nastanka dejanskega stanja, ki se obravnava v tem sporu, čeprav se je rok za prenos že iztekel. ( 8 ) |
26. |
Tožeči stranki v obeh tožbah navajata, da ima člen 12(3) in (4) Direktive 2014/24 neposredni učinek, saj vsebuje brezpogojne in dovolj natančne določbe, ki določajo pravice posameznikov, ti pa jih lahko uveljavljajo v razmerju do države in vseh njenih upravnih organov. ( 9 ) |
27. |
Belgijska vlada in Komisija ( 10 ) menita nasprotno. Trdita, da člen 12(3) in (4) Direktive 2014/24 ne izpolnjuje pogojev za neposredni učinek, saj, če se povzame:
|
28. |
Rešitev, ki jo bom zagovarjal v nadaljevanju (uporaba člena 12(3) in (4) Direktive 2014/24 za ta spor), bi bila v praksi dosežena bodisi s tem, da se sprejme, da morebitni neposredni učinek teh odstavkov koristi zadevnim javnim subjektom, ki bi se lahko nanj sklicevali v razmerju do države, bodisi s preprosto ugotovitvijo, da so bili ti subjekti zaradi nepravočasnega prenosa te direktive vezani na omenjeni določbi. Menim, da je pravilna zadnja teza. |
1. Neposredni učinek, brezpogojnost in možnost sklicevanja javnih organov na člen 12(3) in (4) Direktive 2014/24
29. |
Menim, da pristop, na katerem temeljijo ta vprašanja za predhodno odločanje, ni najprimernejši. Če bi bil, bi bilo treba nanje odgovoriti v smeri, ki jo je SWL zagovarjala v prvotnem postopku ter ki jo belgijska vlada in Komisija podpirata v tem postopku. |
30. |
V podporo temu argumentu naj spomnim, da je doktrina tako imenovanega „neposrednega učinka“, ki jo je Sodišče razvilo v zvezi z direktivami, namenjena predvsem zaščiti posameznikov. Omogoča jim uveljavljanje pravic, ki jim jih podeljujejo direktive in ki jih sicer ne bi mogli uveljavljati, ker na nacionalni ravni ne bi bilo potrebnih izvedbenih ukrepov. |
31. |
Ustaljena sodna praksa Sodišča v zvezi z neposrednim učinkom direktiv, zlasti tistih, ki niso bile pravočasno prenesene oziroma so bile prenesene nepravilno, določa, kdo se lahko sklicuje na tak neposredni učinek in pod kakšnimi pogoji. |
32. |
V nedavni sodbi z dne 8. marca 2022 je Sodišče odločilo:
|
33. |
Glede na te predpostavke menim, da se javni subjekti, kot sta občina Farciennes in zadruga SLSP Sambre in Biesme, ki sta zgolj emanaciji države v širšem smislu, v razmerju do države ne morejo sklicevati na (hipotetični) neposredni učinek člena 12 Direktive 2014/24. |
34. |
Po eni strani, tudi če bi se bilo treba strinjati, da ta člen v odstavkih 3 in 4 vsebuje „dovolj natančno“ besedilo, bi se težko reklo, da je „brezpogojen“ in da državam članicam nalaga nedvoumno obveznost. Po drugi strani pa tem državam daje pravico, da naročila med osebami v javnem sektorju izključijo iz področja uporabe Direktive 2014/24, če menijo, da je to primerno. |
35. |
Sodišče pojasnjuje, kako člen 12(1) Direktive 2014/24 „ki je […] omejena na pojasnitev pogojev, ki jih mora javni naročnik spoštovati, kadar želi skleniti posel in‑house, daje državam članicam le pravico, da take posle izključijo s področja uporabe Direktive 2014/24“. ( 14 ) |
36. |
V tem smislu Sodišče še navaja, da Direktiva 2014/24 „državam članicam ne nalaga obveznosti, da izvedejo postopek oddaje javnega naročila“, prav tako pa „jih ne more prisiliti k izvedbi posla in‑house, kadar so pogoji iz člena 12(1) izpolnjeni“. ( 15 ) Enako velja za odstavka 3 in 4 navedenega člena. |
37. |
Ta trditev je v skladu s svobodo držav članic „glede izbire načina opravljanja storitev, s katerim bodo javni naročniki sami zadovoljili svoje potrebe“. ( 16 ) |
38. |
Po drugi strani pa, kot sem že navedel, se občinski subjekti in osebe javnega prava (tudi če so v obliki gospodarskih družb) v razmerju do države ne morejo sklicevati na domnevni „neposredni učinek“ člena 12(3) in (4) Direktive 2014/24. V razmerjih z državnimi organi, ki nadzorujejo njihove odločitve, občinski subjekti niso „posamezniki“, ki bi se lahko sklicevali na ta učinek. |
39. |
Iz teh razlogov in čeprav menim, da v tem sporu odgovor na vprašanje o neposrednem učinku člena 12(3) in (4) Direktive 2014/24 ni potreben, če bi se Sodišče odločilo obravnavati to vprašanje, o katerem se je med obravnavo obširno razpravljalo, se moje stališče ujema s stališčem belgijske vlade in Komisije, ki sta ga tam izrazili. |
40. |
Člen 12 Direktive 2014/24 določa minimalne pogoje za pravico, katere izvajanje lahko države članice, ponavljam, v celoti izključijo. Če se ne odločijo za izključitev, bi bil edini mogoči primer neposrednega učinka člena 12 (na katerega bi se lahko skliceval le gospodarski subjekt, ki meni, da je oškodovan) primer, v katerem bi naročnik poskušal zaobiti pravila javnega naročanja in skleniti notranji posel ali doseči horizontalno sodelovanje brez minimalnih pogojev iz omenjenega člena. |
2. Uporaba člena 12(3) in (4) Direktive 2014/24 za javne organe
41. |
Zgoraj navedeno pa ne pomeni, da se člen 12(3) in (4) Direktive 2014/24 v tem primeru ne uporablja. |
42. |
Za javne organe obveznost upoštevanja člena 12(3) in (4) pred prenosom direktive ne izhaja iz morebitnega neposrednega učinka, ki bi ga te določbe lahko imele, temveč iz „obveznosti vseh državnih organov, da ravnajo v skladu z določbami direktiv (člen 288, tretji odstavek, PDEU) ter da lojalno sodelujejo in zagotovijo polno izpolnjevanje obveznosti, ki izhajajo iz Pogodb ali aktov institucij Unije (člen 4(3) PEU)“. ( 17 ) |
43. |
Ustrezen odgovor na prvi vprašanji obeh predlogov za sprejetje predhodne odločbe bi se torej moral osredotočiti predvsem na vprašanje, ali je bila Direktiva 2014/24 za javne organe zavezujoča (oziroma, kot je to na obravnavi opredelila Komisija, ali je imela zavezujoči učinek), ko še ni bila prenesena, čeprav se je rok za prenos iztekel. |
44. |
Sodišče je to potrdilo. ( 18 ) |
45. |
Javne naročnike, vpletene v ta dva spora, katerih javna narava ni sporna, je torej Direktiva 2014/24 zavezovala od datuma, ko jo je bilo treba prenesti. ( 19 ) |
46. |
Ker Direktiva ni bila prenesena in ne glede na to, ali je imel člen 12(3) in (4) Direktive 2014/24 neposredni učinek, da bi se posamezniki lahko sklicevali nanj v razmerju do javnih organov ali subjektov, ki so od njih odvisni, so bili ti organi, ko so delovali kot naročniki, dolžni upoštevati zahteve, ki jih ta člen določa. |
47. |
Če se občina Farciennes ter zadruga SLSP Sambre in Biesme za pridobitev storitev, potrebnih za izvajanje svojih projektov, raje nista obrnili na trg in sta se želeli izogniti običajnim postopkom javnega naročanja, so zanju v času nastanka dejanskega stanja veljali pogoji iz člena 12 Direktive 2014/24/EU. |
48. |
Po prenosu Direktive za vertikalno (in house) ali horizontalno sodelovanje med javnimi subjekti ni treba izvesti postopkov javnega naročanja, če se je država članica v okviru svoje diskrecijske pravice odločila izkoristiti možnosti izključitve iz področja uporabe Direktive 2014/24, določene v členu 12, kot ga razlaga Sodišče. ( 20 ) |
49. |
V tem položaju, če se država odloči, da bo dopustila mehanizme medupravnega sodelovanja, ki so izvzeti iz formaliziranih postopkov iz Direktive 2014/24, morajo njeni javni naročniki upoštevati zahteve iz člena 12(3) in (4) te direktive, če določenih storitev ali blaga ne nameravajo naročati na trgu. |
C. Peto vprašanje za predhodno odločanje v zadevi C‑384/21
1. Predmet
50. |
Peto vprašanje v zadevi C‑384/21 se nanaša na izključitev iz področja uporabe Direktive 2014/24, kot je določeno v členu 12(4) te direktive. |
51. |
Drugače od izključitve iz člena 12(2) in (3) Direktive 2014/24, v skladu s katero mora imeti en naročnik (ali več naročnikov) nadzor nad izbranim ponudnikom, ki bo izvajal javno naročilo, izključitev iz odstavka 4 temelji na sodelovanju naročnikov, med katerimi ni takega razmerja nadzora. |
52. |
Vprašanje za predhodno odločanje izhaja iz navedb, ki jih je občina Farciennes predstavila podredno, če bi se ugotovilo, da glede na razmerje med zadrugama SLSP Sambre in Biesme ter IGRETEC niso izpolnjeni pogoji iz člena 12(3) Direktive. ( 21 ) |
53. |
Občina Farciennes trdi, da bi šlo, če ne bi bilo skupnega nadzora, predvidenega v tem odstavku, v skladu s členom 12(4) Direktive 2014/24 še vedno za horizontalno sodelovanje med javnimi naročniki. Sodelovanje med njo, zadrugo SLSP Sambre in Biesme ter zadrugo IGRETEC naj bi bilo tako. |
54. |
Iz njenih stališč sklepam, da občina Farciennes zagovarja dva načina razumevanja razmerij med zadevnimi javnimi organi:
|
55. |
V obeh kombinacijah bi bila razmerja zajeta s členom 12(4) Direktive 2014/24. Zato javni razpis ne bi bil potreben. |
2. Sodelovanje iz člena 12(4) Direktive 2014/24
56. |
V skladu s členom 12(4) javno naročilo ne spada na področje uporabe Direktive 2014/24, če so kumulativno izpolnjeni trije pogoji iz točk (a), (b) in (c) te določbe. ( 24 ) |
57. |
Pomisleki nacionalnega sodišča se nanašajo na pojem „sodelovanje“ v smislu tega člena, katerega razlaga mora biti avtonomna. ( 25 ) |
58. |
Ob neki drugi priložnosti ( 26 ) sem izpostavil, da določba povzema sodno prakso Sodišča pred kodifikacijo, vendar gre še dlje: pojasnjuje jo in jo dela prožnejšo ter njene zahteve do neke mere približuje zahtevam drugih formul, ki omogočajo, da se nekatera naročila subjektov javnega sektorja izvzamejo iz Direktive 2014/24. ( 27 ) |
59. |
Tako se pojasnjujejo naslednje značilnosti horizontalnega sodelovanja, ki ni predmet formaliziranih postopkov javnega naročanja v smislu Direktive 2014/24:
|
60. |
Po drugi strani pa je bistveno, da je sodelovanje strank usmerjeno v doseganje ciljev, ki so skupni vsem strankam. To je bistven element horizontalnega sodelovanja, ki se razlikuje od neposredne oddaje naročil subjektom, ki jih nadzoruje naročnik. |
61. |
Tako je menilo Sodišče v sodbi Remondis II, ko se je sklicevalo na „dimenzijo [sodelovanja], ki je nujno kolaborativna“ iz člena 12(4) Direktive 2014/24. Ta dimenzija se med drugim izrazi v pripravi sporazuma o sodelovanju z opredelitvijo skupnih potreb in iskanjem rešitev zanje. ( 33 ) |
62. |
Poleg tega horizontalno sodelovanje temelji na konceptu sodelovanja, torej se izrazi v vzajemnih zavezah sodelujočih. Te zaveze presegajo opravljanje določene storitve na eni strani in njeno plačilo na drugi, kot je pojasnjeno v sodbi Remondis II. ( 34 ) |
63. |
Izraz „koncept sodelovanja“, ki je izrecno naveden v uvodni izjavi 33 Direktive 2014/24, je enakovreden predlogom, s katerimi se zahteva „lojalno sodelovanje“, to pa „vključuje vzajemne pravice in obveznosti“. ( 35 ) Izključuje se, da bi bil eden od naročnikov „zgolj kupec“ ( 36 ) zadevne gradnje, storitve ali blaga. |
64. |
Lojalnost sodelovanja je bistvena v vsakem sporazumu, ki se sklicuje na člen 12(4) Direktive 2014/24. Ta značilnost bo omogočila razlikovanje te oblike horizontalnega sodelovanja od vertikalnega (in house) sodelovanja in tudi od pogodb, za katere veljajo postopki javnega naročanja, pri katerih ena od strank opravi nalogo v skladu s specifikacijami, ki jih določi druga stranka, ta pa za to samo plača. ( 37 ) |
3. V izvorni zadevi
a) Prva možnost
65. |
Občina Farciennes je predstavila prvo možnost, s katero zagovarja obstoj horizontalnega sodelovanja med njo, zadrugo SLSP Sambre in Biesmes ter zadrugo IGRETEC. |
66. |
Naj na kratko spomnim:
|
67. |
Menim, da tako opisano tristransko razmerje ni zajeto s členom 12(4) Direktive 2014/24. V tem se strinjam s predložitvenim sodiščem, ki meni, da „zgolj okoliščina, da [zadruga IGRETEC] izvaja naloge v okviru sporazuma, sklenjenega med občino Farciennes ter zadrugo Sambre in Biesme za izvedbo skupnega projekta ekološke četrti v kraju Farciennes, ne pomeni, da naj bi zadruga IGRETEC sama sodelovala pri projektu ali da naj bi s podpisnicama tega sporazuma uresničevala skupni cilj“. ( 38 ) |
68. |
Glede na opis dejstev, ki ga je podalo predložitveno sodišče, lahko iz več razlogov pritrdim tej presoji predložitvenega sodišča, s katero se strinja tudi Komisija. Poudariti moram, da mora predložitveno sodišče samo ugotoviti dejanski okvir spora, kar vključuje presojo udeležbe zadevnih subjektov in namena, ki ga je vsak od njih imel. |
69. |
Prvič, kot ugotavlja predložitveno sodišče v smislu, ki sem ga pravkar povzel, ni skupnih ciljev, ki bi upravičevali sodelovanje med tremi subjekti v smislu člena 12(4) Direktive 2014/24. ( 39 ) |
70. |
Conseil d’État (državni svet) je na podlagi analize statuta zadruge IGRETEC in njenega sodelovanja v spornih projektih poudaril, da naloge, ki jih je v tem primeru opravljala zadruga IGRETEC, spadajo v „sektor I“ njenih dejavnosti, torej dejavnosti, ki jih na trgu opravljajo projektne pisarne, specializirane za zasnovo, uresničevanje in izvajanje projektov, in ne v „sektor II“, ki je namenjen gospodarskemu, socialnemu in turističnemu razvoju regije ter zlasti gradnji, financiranju in uporabi nekaterih nepremičnin. ( 40 ) |
71. |
Drugič, manjka tudi kolaborativna dimenzija, ki se sprva kaže v obliki opredelitve potreb in rešitev, ki so skupne strankam, ki nameravajo sodelovati. Na tej stopnji lahko strokovno sodelovanje zadruge IGRETEC pomaga občini Farciennes in zadrugi SLSP Sambre in Biesme opredeliti in razumeti potrebe projekta ekološke četrti, ki jo želita zgraditi. Za zadrugo IGRETEC pa je to vprašanje tujih potreb. |
72. |
Tretjič, zdi se mi, da je strategija v zvezi s tem, kako najbolje razdeliti in skupaj uporabiti sredstva strank, omejena na občino Farciennes ter zadrugo SLSP Sambre in Biesme, čeprav ravnata glede na možnosti, ki jih je predlagala zadruga IGRETEC. ( 41 ) Ta dejansko ne opravlja nobene javne službe skupaj s to občino ter zadrugo SLSP Sambre in Biesme. |
73. |
Nazadnje, vključitev zadruge IGRETEC v razmerje med obema naročnikoma ( 42 ) prek sporazuma o pomoči pri vodenju projekta ter o pravnih in okoljskih storitvah ne izpolnjuje zahtev po lojalnem sodelovanju. S tem sporazumom se občina Farciennes ter zadruga SLSP Sambre in Biesme v zvezi z zadrugo IGRETEC ne zavezujeta k ničemur drugemu, kot bi storili v okviru javnega razpisa: zahtevata storitve, ki jih zadruga IGRETEC ponuja, v zameno pa ponujata plačilo kot edino obveznost. |
b) Druga možnost
74. |
Druga možnost predvideva kombinacijo horizontalnega in vertikalnega sodelovanja, pri čemer zadruga IGRETEC, ki jo nadzoruje eden od dveh udeležencev horizontalnega sodelovanja (občina Farciennes), opravlja storitve tudi za drugega (SLSP Sambre in Biesme) in ga plačujeta oba. |
75. |
Po mnenju občine Farciennes, ko pri zadrugi IGRETEC naroči pomoč pri vodenju projektov, pravnih in okoljskih storitev, ta občina uporablja lastna sredstva. To okoliščino je treba upoštevati tudi v okviru sodelovanja med njo ter zadrugo SLSP Sambre in Biesme. |
76. |
Tega argumenta, ki ga občina Farciennes sama navaja sekundarno (v okviru argumenta, ki je naveden podredno glavnemu argumentu) in ga morda zato ne razvije bolj, ne morem sprejeti. |
77. |
Če prav razumem stališče občine Farciennes, ta trdi, da sta dva subjekta v razmerju vertikalnega sodelovanja (zadruga IGRETEC in občina sama) zaradi tega razmerja en sam subjekt v smislu horizontalnega sodelovanja s tretjo osebo. ( 43 ) Zato okvirnega sporazuma z zadrugo SLSP Sambre in Biesme ne bi bilo treba podpisati obema stranema. |
78. |
S tem argumentom se ne strinjam. Pri vertikalnem (in house) sodelovanju sta naročnik in izvajalec, nad katerim izvaja nadzor, podoben tistemu, ki ga ima nad svojimi službami, formalno ločena subjekta, tako pred sklenitvijo pogodbe o izvedbi javnega naročila kot po njej. |
79. |
Obstoj odnosa in house med občino Farciennes in zadrugo IGRETEC torej ne zadostuje, da bi se pogoji za horizontalno sodelovanje z zadrugo SLSP Sambre in Biesme šteli za izpolnjene. |
V. Predlog
80. |
Glede na navedeno Sodišču predlagam, naj Conseil d’État (državni svet, Belgija) odgovori tako:
|
( 1 ) Jezik izvirnika: španščina.
( 2 ) Direktiva Evropskega parlamenta in Sveta z dne 26. februarja 2014 o javnem naročanju in razveljavitvi Direktive 2004/18/ES (UL 2014, L 94, str. 65), kakor je bila spremenjena z Delegirano uredbo Komisije (EU) 2015/2170 z dne 24. novembra 2015 (UL 2015, L 307, str. 5).
( 3 ) Javno podjetje za gradnjo stanovanj Sambre in Biesme (v nadaljevanju: SLSP Sambre in Biesme).
( 4 ) Medobčinsko združenje za upravljanje in izvajanje tehničnih in ekonomskih študij (v nadaljevanju: IGRETEC).
( 5 ) Ta je znašala 0,0000000197 % deležev z glasovalno pravico (str. 26 predloga za sprejetje predhodne odločbe v zadevi C‑383/21) in 0,0000049 % deležev (str. 39 predloga za sprejetje predhodne odločbe v zadevi C‑384/21).
( 6 ) Z naslovom „Izbira pomoči nosilcu projekta za izvedbo javnih naročil storitev, gradenj in spodbujanja gradenj ter za pripravo dokumentacije glede urbane obnove“.
( 7 ) Usmerjevalni odbor sestavljajo štirje predstavniki občine Farciennes, dva predstavnika zadruge SLSP Sambre in Biesme, dva predstavnika zadruge IGRETEC in dva predstavnika Société wallonne du logement (valonska stanovanjska družba; v nadaljevanju: SWL). Odbor sprejema odločitve soglasno.
( 8 ) Rok za uskladitev nacionalnega prava z Direktivo 2014/24 je bil 18. april 2016. Belgijski zakon o prenosu je bil sprejet 17. junija 2016. Uporablja se od 30. junija 2017, ko je začela veljati izvedbena uredba z dne 18. aprila 2017.
( 9 ) Stališči občine Farciennes (točka 33 in naslednje) ter zadruge SLSP Sambre in Biesme (točka 34 in naslednje).
( 10 ) Stališče belgijske vlade (točka 17 in naslednje ter točka 80 in naslednje) in stališče Komisije (točka 12 in naslednje). SWL je pred predložitvenim sodiščem zagovarjala isto.
( 11 ) Sodba, izdana v zadevi Bezirkshauptmannschaft Hartberg‑Fürstenfeld (Neposredni učinek) (C‑205/20, EU:C:2022:168, točka 17).
( 12 ) Prav tam (točka 18).
( 13 ) Prav tam (točka 19).
( 14 ) Sodba z dne 3. oktobra 2019, Irgita (C‑285/18, EU:C:2019:829, točka 43; v nadaljevanju: sodba Irgita); moj poudarek. Glej tudi sklep z dne 6. februarja 2020, Pia Opera Croce Verde Padova (C‑11/19, EU:C:2020:88, točke od 40 do 46).
( 15 ) Sodba Irgita (točka 46).
( 16 ) Prav tam (točka 45), s sklicevanjem na uvodno izjavo 5 Direktive 2014/24, v skladu s katero „nobena določba v tej direktivi držav članic ne zavezuje, da storitve, ki jih želijo opravljati same ali jih organizirati drugače kot v obliki javnih naročil v smislu te direktive, oddajo v podizvajanje ali njihovo izvajanje prenesejo na zunanje izvajalce“.
( 17 ) V zvezi s tem se ravnam po sklepnih predlogih generalnega pravobranilca N. Wahla v zadevi Portgás (C‑425/12, EU:C:2013:623, točka 52).
( 18 ) Sodba z dne 12. decembra 2013, Portgás (C‑425/12, EU:C:2013:829, točka 34).
( 19 ) Po (pravilnem) prenosu so pravila o javnem naročanju in izjeme od teh pravil tista, ki jih določa nacionalna zakonodaja. Na obravnavi je bilo sporočeno, da je belgijski zakonodajalec v zakonu z dne 17. junija 2016 v bistvu prevzel vsebino člena 12 Direktive 2014/24. Vendar mu tega ni bilo treba storiti. Zato je (v teoriji) Direktivo mogoče prenesti tako, da se ne uporabi pravica v zvezi z izključitvijo, določeno v členu 12.
( 20 ) Banalno je zahtevati ozko razlago, ker naj bi bili primeri iz člena 12 Direktive 2014/24 „izjeme“ ali „odstopanja“ od uporabe Direktive. Ne da bi se zdaj spuščal v smer razlage, moram ponoviti, da ta člen določa področje uporabe Direktive. Strogo gledano ne gre za izjemo od nje (glej moje sklepne predloge v zadevi Informatikgesellschaft für Software‑Entwicklung (C‑796/18, EU:C:2020:47, točki 37 in 38).
( 21 ) Iz vprašanja izhaja, da za predložitveno sodišče občina Farciennes nad zadrugo IGRETEC izvaja nadzor, podoben tistemu, ki ga izvaja nad svojimi službami, vendar to ne velja za razmerje med zadrugama SLSP Sambre in Biesme ter IGRETEC.
( 22 ) Stališče občine Farciennes (točka 115 in naslednje, zlasti 143 in 145).
( 23 ) Prav tam (točka 115 in naslednje, zlasti 139 in 140).
( 24 ) Poleg teh pogojev je treba pri medupravnem sodelovanju vsekakor upoštevati temeljna pravila PDEU, zlasti tista, ki se nanašajo na prosti pretok blaga, svobodo ustanavljanja in svobodo opravljanja storitev, ter načela enakega obravnavanja, prepovedi diskriminacije, vzajemnega priznavanja, sorazmernosti in preglednosti. O prepovedi sodelovanja med naročniki, katere posledice je dajanje prednosti zasebnemu podjetju pred njegovimi konkurenti, glej sodbo z dne 28. maja 2020, Informatikgesellschaft für Software‑Entwicklung (C‑796/18, EU:C:2020:395, točka 63 in naslednje ter točka 3 izreka).
( 25 ) Sodba z dne 4. junija 2020, Remondis (C‑429/19, EU:C:2020:436, točka 24; v nadaljevanju: sodba Remondis II).
( 26 ) Sklepni predlogi v zadevi Informatikgesellschaft für Software‑Entwicklung (C‑796/18, EU:C:2020:47, točke od 26 do 28).
( 27 ) Pred sprejetjem Direktive 2014/24/EU Sodišče ni priznalo horizontalnega sodelovanja pri neposredni oddaji naročil za opravljanje podpornih storitev za javno službo, kot so arhitekturne ali inženirske študije in čiščenje pisarn: glej v zvezi s prvimi sodbo z dne 19. decembra 2012, Ordine degli Ingegneri della Provincia di Lecce in drugi (C‑159/11, EU:C:2012:817); in v zvezi z drugimi sodbo z dne 13. junija 2013, Piepenbrock (C‑386/11, EU:C:2013:385). Vendar je mogoče trditi, da razlog za tako zavrnitev ni bil v pomožni naravi storitve, temveč v tem, da se sporazum inter partes ni osredotočil na skupno izvajanje nalog skupne javne službe: naj napotim na točko 34 sodbe Ordine degli Ingegneri della Provincia di Lecce in drugi ter na točko 39 sodbe Piepenbrock. Te omejitve v sedanji Direktivi ni več.
( 28 ) Poleg tistih, navedenih v prejšnji opombi, glej sodbi z dne 9. junija 2009, Komisija/Nemčija (C‑480/06, EU:C:2009:357, točka 37); in z dne 8. maja 2014, Datenlotsen Informationssysteme (C‑15/13, EU:C:2014:303, točka 35). To je prevzela tudi Komisija v svojem predlogu direktive Evropskega parlamenta in Sveta o javnih naročilih (COM/2011/0896 final), člen 11(4)(a).
( 29 ) Sodba z dne 28. maja 2020, Informatikgesellschaft für Software‑-Entwicklung (C‑796/18, EU:C:2020:395, točki 57 in 58 ter izrek).
( 30 ) Prav tam (točki 59 in 60 ter izrek). V sklepnih predlogih v navedeni zadevi (C‑796/18, EU:C:2020:47, točki 84 in 85) sem trdil, da morajo biti podporne dejavnosti „neposredno in neločljivo povezane z javno službo“ in morajo biti „tako pomembne za samo službo, da je od njih odvisno njeno izvajanje kot javna služba“. Čeprav je besedilo Sodišča drugačno, se mi ne zdi, da bi bilo bolj ohlapno.
( 31 ) Kot primer dopolnjujočih storitev je treba navesti dejavnosti zbiranja in predelave odpadkov, omenjene v sodbi z dne 9. junija 2009, Komisija/Nemčija (C‑480/06, EU:C:2009:357); ali dejavnosti poučevanja in raziskovanja, ki so značilne za javne univerze, kot je generalni pravobranilec P. Mengozzi navedel v sklepnih predlogih v zadevi Datenlotsen Informationssysteme (C‑15/13, EU:C:2014:23, točka 59). V praksi se lahko prožnost, ki jo zagotavlja Direktiva 2014/24, izkaže za neučinkovito, saj različna vsebina storitev, ki jih zagotavljajo posamezni naročniki, ne omogoča, da bi se opredelili skupni cilje za vse storitve. V tem primeru bi manjkal nujen element sodelovanja. Prav tako si je mogoče predstavljati, da bi taka razlika preprečevala, da bi se zadevne storitve izvajale v obliki sodelovanja, ker en naročnik nima interesa za storitve, ki jih ponuja drugi, ali ker dopolnjevanje ni vzajemno, temveč enostransko. V takem primeru, če je razmerje med strankama omejeno na to, da naročnik, ki ga zanima storitev drugega naročnika, to storitev kupi od drugega za plačilo, ne gre za sodelovanje v smislu člena 12(4) Direktive 2014/24. Prav tako verjetno ne bi bilo mogoče govoriti o interakciji, ki bi jo vodili izključno vidiki javnega interesa, kot to zahteva točka (b) istega odstavka: zaračunavanje določenega zneska v zameno za storitev ni cilj v javnem interesu. Dopolnjujoče storitve (natančneje, „naloge“ javne službe) so omenjene v uvodni izjavi 14(aa) predloga direktive Evropskega parlamenta in Sveta o javnih naročilih, ki je priložen sporočilu generalnega sekretariata, dokument Sveta 14971/12 z dne 19. oktobra 2012. Izključitev sodelovanja iz Direktive je bila izrecno pogojena z dejstvom, da se dopolnjujoče storitve lahko izvajajo „v obliki sodelovanja“. Glede na to, da je ta zahteva odveč, je to, da je izginila iz končnega besedila, brezpredmetno.
( 32 ) Uvodna izjava 33, tretji odstavek, Direktive 2014/24. Ta zamisel se je pojavila že v delovnem dokumentu služb Komisije o uporabi zakonodaje Unije o javnih naročilih za razmerja med naročniki (sodelovanje v javnem sektorju), SEC(2011) 1169 final, 4. oktober 2011, točka 3.3.2.
( 33 ) Sodba Remondis II (točki 32 in 33).
( 34 ) Prav tam (točka 27).
( 35 ) Predlog direktive Evropskega parlamenta in Sveta o javnih naročilih z dne 20. decembra 2011 (COM(2011) 896 final), člen 11(4)(a).
( 36 ) Izraz je naveden v sporočilu generalnega sekretariata, dokument Sveta 14971/12 z dne 27. aprila 2012, str. 38. V sodbi Remondis II ustreza točki 29.
( 37 ) Horizontalno sodelovanje ne izključuje finančnih transferjev med sodelujočimi, vendar pa, naj ponovim, izključuje, da bi bil prispevek enega od sodelujočih omejen zgolj na plačilo.
( 38 ) Predložitvena odločba v zadevi C‑384/21, točka 56.
( 39 ) Predložitvena odločba v zadevi C‑384/21, točka 56. Stališča strank ne razkrivajo skupnega cilja vseh, če sploh obstaja; ta cilj pa ni očiten za zunanjega opazovalca. Menim, da ti zadevi ponazarjata težave, ki sem jih omenil v opombi 31. Primer sodelovanja za opravljanje dopolnjujočih storitev (in prek opravljanja teh storitev) z istim namenom je pogodba, analizirana v sodbi z dne 9. junija 2009, Komisija/Nemčija (C‑480/06, EU:C:2009:357): glej točko 37. Skupni cilj je bil racionalizacija obdelave odpadkov v čim bližjem objektu.
( 40 ) Predložitvena odločba v zadevi C‑384/21, točki 56 in 57. Vendar je treba opozoriti, da je pogoj za izključitev iz področja uporabe Direktive 2014/24 v skladu s členom 12 ta, da ima naročnik možnost izbire med naročanjem storitve prek medupravnega sodelovanja (vertikalnega ali horizontalnega) ali na trgu. Na splošno je mogoče storitve, ki se pridobijo s sodelovanjem med javnimi organi, pridobiti (tudi) na trgu.
( 41 ) Njeni predlogi so bili osredotočeni na vidike, kot so število stanovanj, rušenje ali prenova obstoječih stanovanj, uporaba naložb zasebnega kapitala, vrsta javnega naročila in podobno.
( 42 ) V resnici se zadruga IGRETEC ne pojavlja kot naročnik, kot to navaja Komisija (točka 33 njenega pisnega stališča). Ni jasno, katero storitev, ki bi jo bilo treba oddati prek javnega razpisa, če sodelovanja ne bi bilo, bi zadruga IGRETEC „kupila“.
( 43 ) Točka 146 in fine pisnega stališča občine Farciennes: „Odnos in house kot tak omogoča, da se [zadruga IGRETEC] izenači z občino Farciennes.“ Čeprav se je zastopnica občine na obravnavi sklicevala na „funkcionalno in organsko vez“ med obema subjektoma, je vztrajala pri argumentu, ki je temeljil na odnosu in house med njima.