4) medidas de aplicación

1) NOCIONES PRINCIPALES

A lo largo de los años, la Comisión ha elaborado una serie de comunicaciones destinadas a ayudar a las empresas a comprender en qué condiciones una operación de concentración plantearía problemas en materia de competencia.

Comunicación - Diario Oficial C 372 de 09.12.1997 Comunicación de la Comisión relativa a la definición de mercado de referencia a efectos de la normativa comunitaria en materia de competencia.

El mercado de referencia debe combinar simultáneamente el mercado de productos (es decir, el mercado de todos los productos y servicios que el consumidor considere intercambiables o sustituibles) y el mercado geográfico (es decir, el territorio en el que las empresas en cuestión realizan la oferta de productos y servicios, en el que las condiciones de competencia son lo suficientemente homogéneas y diferentes de las de otros mercados) cuyos criterios de apreciación se considera.

Comunicación - Diario Oficial C 66 de 02.03.1998 Comunicación de la Comisión relativa al concepto de empresa en participación con plenas funciones con arreglo al Reglamento (CEE) n° 4064/89 del Consejo.

Las empresas en participación son empresas controladas conjuntamente por al menos otras dos empresas. No obstante, en la práctica, el concepto abarca un amplio abanico de operaciones, que va desde las operaciones de fusión, hasta la cooperación con vistas a la realización de actividades concretas, como la investigación y el desarrollo, la producción o la distribución. Las empresas ejercen un control común cuando su control se realiza de forma duradera y ejerciendo todas las funciones de una entidad económica autónoma.

Comunicación - Diario Oficial C 66 de 02.03.1998 Comunicación de la Comisión sobre el concepto de concentración con arreglo al Reglamento (CEE) n° 4064/89 del Consejo.

Las concentraciones pueden ser el resultado de la fusión entre empresas anteriormente independientes o bien el resultado de la adquisición de un control único, en común, o de un accionista. No obstante, hay tres casos en que la adquisición de una participación de control no constituye una concentración, a saber: a) la adquisición de títulos por empresas cuya actividad normal incluye la transacción y la negociación de títulos; b) cuando el control lo adquiere una persona a través de un mandato conferido por la autoridad pública en virtud de la legislación de un Estado miembro; c) cuando el control lo adquiere una persona a través de un mandato conferido por la autoridad pública en virtud de la legislación de un Estado miembro, a condición de que no ejerza su derecho de voto.

Comunicación - Diario Oficial C 66 de 02.03.1998 Comunicación de la Comisión sobre el concepto de empresas afectadas con arreglo al Reglamento (CEE) n° 4064/89 del Consejo.

Las empresas afectadas son empresas que participan directamente en una fusión o una adquisición de control. La presente comunicación determina las empresas afectadas en distintos tipos de operaciones, como las fusiones, la adquisición del control exclusivo, la adquisición del control en común, la adquisición del control por una empresa en participación, la transformación del control en común en control exclusivo, la modificación del accionariado, la adquisición del control por particulares, la compra de una empresa por sus directivos y la adquisición del control por una empresa pública.

Comunicación - Diario Oficial C 66 de 02.03.1998 Comunicación de la Comisión relativa al cálculo del volumen de negocios con arreglo a lo dispuesto en el Reglamento (CEE) n° 4064/89 del Consejo.

El volumen de negocios comprende, en principio, los importes resultantes de la venta de productos y de la prestación de servicios realizados por las empresas afectadas durante el último ejercicio y que correspondan a sus actividades ordinarias, previa deducción de las reducciones sobre ventas así como de los impuestos directamente relacionados con el volumen de negocios. La presente comunicación se ocupa también de verificar cuáles son los efectos producidos sobre el mercado geográfico por un determinado volumen de negocios y los elementos que hay que tener en cuenta para calcular el volumen de negocios derivado de una actividad bancaria, financiera o aseguradora.

Comunicación - Diario Oficial C 66 de 02.03.1998 Comunicación de la Comisión - Información relativa a la apreciación de las empresas comunes con plenas funciones con respecto a las normas sobre competencia de la Comunidad Europea.

Las empresas comunes con plenas funciones son empresas de dimensión comunitaria, cuyo objetivo es coordinar su comportamiento en el mercado desde el punto de vista de la competencia, manteniendo su independencia.

2) PROCEDIMIENTOS DE TRATAMIENTO DE LAS CONCENTRACIONES

Las operaciones de concentración de dimensión comunitaria están sujetas a un procedimiento formal de tramitación. No obstante, en algunos casos, la Comisión ha preferido introducir un procedimiento de tramitación simplificado, aplicable a determinadas operaciones de concentración y a determinadas restricciones "directamente relacionadas y necesarias" para la realización de las operaciones de concentración. En su caso, las empresas también podrán demostrar su buena voluntad frente a la Comisión, adoptando soluciones destinadas a reducir el poder de mercado de las partes en la concentración, evitar la creación de una posición dominante y restablecer así las condiciones de una competencia efectiva.

Reglamento (CEE) n° 447/98 - Diario Oficial L 61 de 02.03.1998 Reglamento (CE) n° 447/98 de la Comisión, de 1 de marzo de 1998, relativo a las notificaciones, plazos y audiencias contemplados en el Reglamento (CEE) n° 4064/89 del Consejo.

Las operaciones de dimensión comunitaria deberán notificarse a la Comisión en el plazo de una semana a partir de la fecha de la conclusión del acuerdo, de la publicación de la oferta de compra, o de la adquisición de una participación de control. La notificación deberá hacerse por medio del formulario que se adjunta en el Anexo del presente Reglamento. Una concentración no podrá realizarse antes de ser notificada, ni antes de haberse declarado compatible con el mercado común. En caso contrario, la Comisión podrá imponer multas. La Comisión dará a las partes notificantes que lo hayan solicitado en sus observaciones escritas, la oportunidad para presentar verbalmente sus argumentos en una audiencia formal. Las empresas afectadas podrán proponer a la Comisión, en el plazo de tres semanas tras la fecha de recepción de la notificación, distintos compromisos con el fin de que no se prohiba la operación de concentración. El formulario CO, la documentación suplementaria que debe añadirse, así como la comunicación de los compromisos, deberán entregarse o enviarse por carta certificada a la dirección que figura en el formulario.

Comunicación - Diario Oficial C 217 de 29.07.2000 Comunicación de la Comisión sobre el procedimiento simplificado para tramitar determinadas operaciones de concentración con arreglo al Reglamento (CEE) nº 4064/89 del Consejo.

El procedimiento simplificado seguido por la Comisión se aplica a la tramitación de las concentraciones: a) cuando una empresa en participación tenga un volumen de negocios y unos activos inferiores respectivamente a 100 millones de euros; b) cuando, en caso de que dos o más empresas se fusionen, o una o más empresas adquieran control exclusivo o conjunto sobre otra empresa, ninguna de las partes en la concentración realice actividades empresariales en el mismo mercado en el que opere cualquier otra parte en la concentración; c) cuando, en caso de que dos o más empresas se fusionen, o una o más empresas adquieren control exclusivo o conjunto sobre otra empresa, dos o más partes en la concentración ejerzan actividades empresariales en el mismo mercado de producto en el que opera cualquier otra parte en la concentración, siempre que su cuota de mercado combinada no alcance el 15 % en las relaciones horizontales y el 25 % en las verticales. Las partes notificantes deberán describir los mercados de producto y los mercados geográficos en cuestión; cuando sea difícil definir estos mercados, no se aplicará el procedimiento simplificado. Si se reúnen las condiciones expuestas, la Comisión adoptará una decisión de compatibilidad simplificada en el plazo de un mes tras la fecha de la notificación. Esta decisión será publicada en el Diario Oficial.

Comunicación - Diario Oficial C 66 de 02.03.1998 Comunicación de la Comisión sobre las soluciones aceptables con arreglo al Reglamento (CEE) n° 4064/89 del Consejo y al Reglamento (CE) n° 447/98 de la Comisión.

Las soluciones aceptables son modificaciones aportadas a las concentraciones, que tienen por objeto reducir el peso en el mercado de las partes de la concentración, evitar la creación de una posición dominante y restablecer las condiciones para una competencia efectiva. La cesión de actividad es la solución privilegiada por la Comisión, si bien también se aceptan otras medidas destinadas a modificar las condiciones estructurales del mercado (cesión de acuerdos de exclusividad, cesión de know-how de una tecnología esencial para la producción, etc.). Sin embargo, puede suceder que ninguna solución sea capaz de suprimir los problemas de competencia. En este caso, la única solución posible es la prohibición.

Comunicación - Diario Oficial C 203 de 14.08.1990 Comunicación de la Comisión sobre las restricciones directamente relacionadas y necesarias para las operaciones de concentración.

La presente Comunicación sustituye a la Comunicación de la Comisión sobre las restricciones accesorias en operaciones de concentración [Diario Oficial C 203 de 14.08.1990] y se inscribe en un marco coherente de procedimiento simplificado para tramitar determinadas operaciones de concentración [Comunicación publicada en el Diario Oficial C 217 de 29.07.2000]. Los acuerdos directamente relacionados y necesarios para la realización de una operación de concentración, es decir aquéllos sin los cuales no podría efectuarse la concentración, no obligan a la Comisión a proceder formalmente.

En caso de cesión de una empresa, los acuerdos directamente relacionados y necesarios para la realización de una operación de concentración son los siguientes: cláusulas de inhibición de la competencia impuesta al vendedor; acuerdos de licencias de patentes, de derechos afines o de know-how y obligaciones de compra y suministro, relativas a cantidades fijas.

Cuando dos o más empresas acuerden adquirir conjuntamente el control de una o de varias otras empresas, especialmente mediante una oferta pública de adquisición, los acuerdos directamente relacionados y necesarios para la realización de una operación de concentración son los siguientes: las disposiciones destinadas a abstenerse de realizar ofertas distintas que compitan entre sí, las disposiciones sobre reparto de instalaciones de producción o redes de distribución de la empresa adquirida, y las disposiciones destinadas a posibilitar el desmembramiento de una entidad económica anterior.

En caso de creación de empresas en participación, los acuerdos directamente relacionados y necesarios para la realización de una operación de concentración son los siguientes: obligaciones de inhibición de la competencia, acuerdos de licencia y obligaciones de compra y suministro entre las empresas matrices y una empresa en participación.

Comunicación - Diario Oficial C 203 de 14.08.1990 Comunicación de la Comisión sobre las operaciones de concentración y de cooperación con arreglo al Reglamento (CEE) nº 4064/89 del Consejo.

Las comunicaciones publicadas en el Diario Oficial C 385 de 31.12.1994 dejan de ser aplicables.

5) trabajos posteriores

El 31 de enero de 1996 la Comisión aprobó un Libro Verde sobre la revisión del Reglamento (CEE) nº 4064/89 del Consejo sobre el control de las operaciones de concentración [COM (96) 19 final - Diario Oficial C 58 de 28.02.1996]. Este documento expone la situación en lo que se refiere al control de las operaciones de concentración en la Comunidad y propone una serie de medidas encaminadas a mejorar su funcionamiento.

Informe de la Comisión al Consejo relativo a la aplicación de límites mínimos previstos por el reglamento de concentraciones [COM (2000) 399 final]. El Reglamento dispone que, antes del 1 de julio de 2000, la Comisión debe presentar al Consejo un informe sobre la aplicación de los umbrales y criterios que figuran en los apartados 2 y 3 del artículo 1.

Este Informe analiza si los actuales umbrales de volumen de negocios resultan adecuados para determinar qué concentraciones tienen dimensión comunitaria. Evaluará la aplicación de los umbrales de los apartados 2 y 3 del artículo 1 a la luz la perspectiva de la experiencia adquirida por la Comisión y las ANDC y desde el punto de vista empresarial. Los datos utilizados para elaborar este informe son fundamentalmente datos relativos al período comprendido entre marzo de 1998 y diciembre de 1999.

En conclusión, por el momento parece que los criterios del apartado 3 del artículo 1, y quizás incluso los del apartado 2 del artículo 1, se traducen en que un número importante de operaciones con efectos transfronterizos significativos, y por lo tanto de interés comunitario, no quedan sujetas a las normas comunitarias de control de las operaciones de concentración. La Comisión considera, pues, que es preciso estudiar con mayor profundidad cuál sería el mecanismo apropiado para determinar qué asuntos caen dentro de la jurisdicción comunitaria.

Por el momento, parece que cualquier modificación del Reglamento de concentraciones que sirva para solucionar este desequilibrio probablemente implica una considerable modificación del actual método de distribución de los asuntos (reparto del trabajo) entre la Comisión y las ANDC, la atribución de recursos suplementarios a la Comisión para que pueda tramitar todas las concentraciones con efectos transfronterizos europeos significativos y una revisión más completa, no sólo de los actuales umbrales de volumen de negocios, sino también de otras normas sustantivas y de procedimiento relacionadas con el control de las concentraciones.

Reglamento (CE) n° 139/2004 del Consejo, de 20 de enero de 2004, sobre el control de las concentraciones entre empresas [Diario Oficial L 24 de 29.1.2004].