Resumé af Kommissionens afgørelse

fremsat den 27. januar 2022

om en fusions forenelighed med det indre marked og EØS-aftalens funktion

(Sag M.10262 — META (FORMERLY FACEBOOK) / KUSTOMER) (anmeldt under nummer C(2022) 409)

(kun den engelske udgave er autentisk)

(EØS-relevant tekst)

(2022/C 417/06)

Den 27. januar 2022 vedtog Kommissionen en afgørelse i en fusionssag i medfør af Rådets forordning (EF) nr. 139/2004 af 20. januar 2004 om kontrol med fusioner og virksomhedsovertagelser (1) , særlig artikel 8, stk. 2. En komplet, ikkefortrolig, og findes på det autentiske sagssprog på webstedet for Generaldirektoratet for Konkurrence: http://ec.europa.eu/competition/elojade/isef/index.cfm?clear=1&policy_area_id=2

1.   INDLEDNING

(1)

Den 25. juni 2021 modtog Kommissionen en anmeldelse af en planlagt fusion, jf. artikel 4 i fusionsforordningen, hvorved Meta Platforms, Inc., tidligere Facebook, Inc. (»Meta« eller »Facebook« eller »den anmeldende part«, USA) ville erhverve enekontrol, jf. artikel 3, stk. 1, litra b), i fusionsforordningen, over Kustomer, Inc. (»Kustomer«, USA) (tilsammen »parterne«) (»transaktionen«).

(2)

Den 2. august 2021 fastslog Kommissionen i en afgørelse, at den foreslåede transaktion rejser alvorlig tvivl om dens forenelighed med det indre marked, og indledte proceduren efter fusionsforordningens artikel 6, stk. 1, litra c) (»artikel 6, stk. 1, litra c)-afgørelsen«).

(3)

Den 18. oktober 2021 vedtog Kommissionen en klagepunktsmeddelelse, hvori den nåede frem til den foreløbige opfattelse, at der er stor sandsynlighed for, at transaktionen vil hæmme den effektive konkurrence betydeligt på en væsentlig del af det indre marked (»klagepunktsmeddelelsen«).

(4)

Den 24. november 2021 afgav den anmeldende part tilsagn om at afhjælpe de konkurrencemæssige betænkeligheder, som Kommissionen havde påpeget (det »oprindelige tilsagn«). På baggrund af en markedstest indsendte den anmeldende part det endelige sæt af tilsagn den 20. december 2021 (de »endelige tilsagn«).

(5)

Afgørelsen blev den 14. januar 2022 drøftet med medlemsstaterne i Det Rådgivende Udvalg for Kontrol med Fusioner og Virksomhedsovertagelser, som afgav en positiv udtalelse. Høringskonsulenten afgav en positiv udtalelse om sagen i sin rapport, der blev afleveret den 17. januar 2022.

2.   RESUMÉ

(6)

Markedsundersøgelsen i fase II viste, at transaktionen i betydelig grad ville hæmme den effektive konkurrence på det indre marked for så vidt angår markedet for CRM-software (eller et potentielt segment heraf) på EØS-plan, hvis ikke på verdensplan.

(7)

For at imødekomme Kommissionens konkurrencemæssige betænkeligheder vedrørende markedet for CRM-software afgav den anmeldende part tilsagn. De endelige tilsagn imødekommer Kommissionens bekymringer.

(8)

Under forudsætning af at de vilkår og betingelser, der er fastsat i de endelige tilsagn, er overholdt, erklæres transaktionen for forenelig med det indre marked og EØS-aftalen, og den 27. januar 2022 blev fusionen derfor godkendt i henhold til fusionsforordningens artikel 8, stk. 2, og EØS-aftalens artikel 57.

3.   DE RELEVANTE MARKEDER

(9)

I afgørelsen udpeges følgende relevante markeder: (a) CRM-software og det potentielle segment af CRM-software til kundeservice og -support, som begge potentielt er yderligere segmenteret på grundlag af i) ibrugtagningsmåde, ii) erhvervskundestørrelse og iii) industrisektor, hvor erhvervskunder er aktive. Kommissionen fandt, at transaktionen ville hæmme den effektive konkurrence betydeligt på dette marked, uanset den potentielle segmentering. Det geografiske marked er som minimum EØS-dækkende, hvis ikke verdensomspændende. (b) Kommunikationstjenester fra virksomheder til forbrugere (»B2C«), som potentielt er yderligere segmenteret til markedet for asynkrone B2C-kommunikationstjenester og det endnu snævrere marked for B2C-meddelelsestjenester over the top (»OTT«). Det geografiske marked er som minimum EØS-dækkende, hvis ikke verdensomspændende. (c) Online-displayannoncering, eventuelt yderligere segmenteret efter i) on-/offline sociale netværk, ii) video-/ikke-videoannoncer og iii) mobil/desktop (eller mulige kombinationer af disse segmenter). Det geografiske marked er enten nationalt eller følger sproglige grænser inden for EØS.

4.   VURDERING AF KONKURRENCEFORHOLDENE

(10)

Kommissionen vurderede transaktionens vertikale virkninger for så vidt angår mulig afskærmning af adgangen til API’er for Metas (tidligere Facebooks) meddelelseskanaler i foregående led til skade for konkurrerende leverandører af CRM-software i efterfølgende led.

(11)

Desuden vurderede Kommissionen transaktionens horisontale virkninger på databaser (og dataindsamlingskapacitet), dvs. Meta (tidligere Facebook) som kilde til brugerdata til potentiel brug i online-displayannonceringstjenester. Ellers er der ingen horisontalt påvirkede markeder som følge af transaktionen.

(12)

Endelig vurderede Kommissionen transaktionens konglomeratvirkninger for så vidt angår Metas (tidligere Facebooks) udnyttelse af sin position på markedet for online-displayannoncering på CRM-markedet.

4.1.   Vertikale virkninger

4.1.1.   Afskærmning af adgangen til API’er for Metas (tidligere Facebooks) meddelelseskanaler til skade for konkurrerende leverandører af CRM-software (input-afskærmning)

(13)

Kommissionen mener på grundlag af resultaterne af markedsundersøgelsen, at Meta (tidligere Facebook) sandsynligvis vil være i stand til at foretage input-afskærmning af sine B2C-meddelelseskanaler for konkurrerende udbydere af CRM-software. For det første er API-adgang til OTT B2C-meddelelseskanaler et vigtigt input for leverandører af CRM-software (og deres erhvervskunder). For det andet har Meta (tidligere Facebook) en stærk markedsposition på markedet for B2C-kommunikationer (og dets potentielle segmenter). For det tredje har Meta (tidligere Facebook) mulighed for — både teknisk og kontraktmæssigt — at begrænse eller forringe API-adgangen til sine meddelelseskanaler, herunder muligheden for at målrette en sådan afskærmningsstrategi mod Kustomers nære konkurrenter.

(14)

På grundlag af resultaterne af markedsundersøgelsen finder Kommissionen endvidere, at den fusionerede enhed sandsynligvis vil have et incitament til at foretage en målrettet inputafskærmning ved at begrænse eller forringe API-adgangen til sine B2C-meddelelseskanaler for visse leverandører af CRM-software. For det første forekommer den fusionerede enheds gevinster som følge af en afskærmningsstrategi at være talrige, forskelligartede og betydelige. For det andet kan den fusionerede enheds tab som følge af en afskærmningsstrategi begrænses i tilstrækkelig grad af den fusionerede enhed ved at målrette strategien mod Kustomers nære konkurrenter og gennem yderligere skærpende faktorer.

(15)

Endelig mener Kommissionen, at det er sandsynligt, at en målrettet strategi for input-afskærmning med henblik på at begrænse eller forringe API-adgangen ville have betydelige negative virkninger for konkurrencen på markedet for CRM-software (eller potentielle segmenter), navnlig i lyset af betydningen af Metas (tidligere Facebooks) meddelelseskanaler som input til CRM-software. Virkningen kan være særlig akut, da potentielt afskærmede virksomheder spiller en tilstrækkelig vigtig rolle i konkurrenceprocessen (især som drivkraft for innovation). Denne svækkelse af konkurrencen kan føre til højere priser, lavere kvalitet og mindre innovation for erhvervskunder, som igen kan gå ud over forbrugerne.

(16)

I lyset af resultaterne af markedsundersøgelsen og alle de foreliggende beviser er Kommissionen derfor nået til den konklusion, at der er en stor sandsynlighed for, at transaktionen vil hæmme den effektive konkurrence betydeligt som resultat af vertikale ikkekoordinerede virkninger som følge af vertikale forbindelser mellem markedet for B2C-kommunikationstjenester i foregående led (og potentielle segmenter heraf) og markedet for CRM-software i efterfølgende led (og potentielle segmenter heraf).

4.2.   Horisontale virkninger

4.2.1.   Øgede hindringer for adgang og ekspansion som følge af datasamling

(17)

Selv om transaktionen ikke giver anledning til nogen horisontalt påvirkede markeder i traditionel forstand, mener Kommissionen, at Meta (tidligere Facebook) vil få større adgang til data, der kan udnyttes kommercielt, og som kan indhentes fra Kustomers aktiviteter, efter transaktionen.

(18)

Kommissionen har undersøgt, om denne samling af data kan føre til øgede hindringer for adgang til og udvidelse af markedet for online-displayannoncering eller segmenter heraf.

(19)

På grundlag af den tilgang, der blev valgt i Apple/Shazam (2) og Google/Fitbit (3) bemærker Kommissionen, at der er visse retlige begrænsninger for at forhindre ulovlig kombination af datasæt såsom de gældende EU-regler om beskyttelse af personoplysninger og navnlig Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EU) 2016/679 (»GDPR«) og EU-reglerne om privatlivets fred og beskyttelse af kommunikationshemmeligheden, navnlig Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2002/58/EF (»e-databeskyttelsesdirektivet«).

(20)

Med hensyn til markedet for online-displayannonceringstjenester fastholder Kommissionen sin konklusion, jf. artikel 6, stk. 1, litra c), i afgørelsen, om, at Meta (tidligere Facebook) som minimum har en stærk markedsposition, og den mener, at Meta (tidligere Facebook) allerede inden transaktionen har en kapacitet til at indsamle data, der giver en betydelig datafordel.

(21)

Kommissionen bemærker, at overtagelsen af Kustomer ikke direkte fører til en øget markedsandel for Meta (tidligere Facebook) på markedet for online-displayannonceringstjenester eller noget segment heraf, da Kustomer ikke selv er aktiv på dette marked eller nogen af dets segmenter. Desuden ejer/kontrollerer Kustomer generelt ikke de data, der lagres på Kustomers systemer. Enhver CRM-leverandør vil derfor skulle indhente samtykke/instrukser fra sine erhvervskunder, før den kan anvende nogen af sine data.

(22)

Med hensyn til potentiel samling af data mener Kommissionen, at Meta (tidligere Facebook) vil have mulighed for at tilskynde erhvervskunder til at acceptere at dele data. Med hensyn til mængde, værdi, variation og hastighed er disse data yderst relevante for at forbedre Metas (tidligere Facebooks) målretningskapacitet for de online-displayannonceringstjenester, som det leverer. Selv om Meta (tidligere Facebook) måske allerede har adgang til mange, hvis ikke de fleste, af de typer data, som det kan opnå ved at erhverve Kustomer, mener Kommissionen, at det stadig kan få adgang til visse nye typer data.

(23)

Kommissionen finder det usandsynligt, at transaktionen vil føre til en betydelig stigning i hindringerne for adgang til og ekspansion på markedet for online-displayannonceringstjenester eller segmenter heraf, da Kustomers størrelse vil gøre en betydelig datastigning usandsynlig, selv under hensyntagen til Metas (tidligere Facebooks) vækstmål. Kommissionen konkluderer desuden, at konkurrenter på markedet for online-displayannonceringstjenester eller segmenter heraf stadig vil have adgang til data fra Kustomers erhvervskunder eller alternativt kunne få adgang til lignende datasæt gennem f.eks. partnerskaber med andre leverandører af CRM-software.

(24)

Kommissionen finder derfor, at transaktionen ikke vil hæmme den effektive konkurrence betydeligt for så vidt angår levering af online-displayannonceringstjenester eller segmenter heraf.

4.3.   Konglomeratvirkninger

4.3.1.   Metas (tidligere Facebooks) udnyttelse af sin position på markedet for online-displayannoncering på CRM-markedet.

(25)

Kommissionen mener, at den fusionerede enhed ikke vil have evnen til at udføre en strategi, hvor den samler online-displayannonceringstjenester og CRM-software. Selv om Meta (tidligere Facebook) har en betydelig markedsstyrke inden for online-displayannoncering, har disse produkter forskellige købsmønstre. I den forbindelse viste markedsundersøgelsen, at CRM-softwaretjenester og online-displayannonceringstjenester ofte købes separat og sandsynligvis med meget forskellige intervaller, nemlig fordi deres køb indebærer særskilte og forskellige procedurer, der normalt håndteres af forskellige afdelinger hos den samme erhvervskunde.

(26)

Da Kommissionen mener, at Meta (tidligere Facebook) ikke ville have mulighed for at samle online-displayannoncering og CRM-software, kan spørgsmålet om, hvorvidt Meta (tidligere Facebook) ville have incitament til at deltage i en sådan samlingsstrategi, og om den ville have en skadelig virkning på konkurrencen, stå åbent.

(27)

Kommissionen mener derfor, at transaktionen ikke vil hæmme den effektive konkurrence betydeligt som følge af en samling af online-displayannoncering og CRM-software i betragtning af, at Meta (tidligere Facebook) ikke ville have mulighed for at udføre en sådan strategi.

5.   PARTERNES TILSAGN

(28)

For at fjerne konkurrenceproblemerne som følge af transaktionen afgav den anmeldende part tilsagn i fase II.

5.1.   Indledende tilsagn

(29)

De indledende tilsagn, der blev tilbudt for en periode på fem år fra transaktionens afslutning, omfattede to hovedelementer: A) et tilsagn om offentlig API-adgang og B) et tilsagn om central API-funktionsparitet.

5.1.1.   Tilsagnet om offentlig API-adgang

(30)

Med tilsagnet om den offentlige API-adgang forpligtede Meta (tidligere Facebook) sig til at opretholde adgangen for tredjepartsleverandører af CRM-software i forbindelse med salg i EØS til dets offentligt tilgængelige API’er for B2C-meddelelseskanaler (både eksisterende og fremtidige) på et ikkediskriminerende grundlag, navnlig med hensyn til i) adgangskriterier, ii) API-adgangspriser, iii) funktionalitet eller iv) ydeevne sammenlignet med andre sammenlignelige brugere af disse API’er.

5.1.2.   Tilsagnet om central API-funktionsparitet

(31)

Med tilsagnet om den centrale API-funktionsparitet forpligtede Meta (tidligere Facebook) sig til at sikre, at alle centrale API-funktioner for B2C-meddelelseskanaler (og eventuelle fremtidige forbedringer af sådanne funktioner), der stilles til rådighed for Kustomer, også ville blive stillet til rådighed på et tilsvarende grundlag for tredjepartsleverandører af CRM-software, selv om sådanne funktionaliteter ikke var omfattet af tilsagnet om offentlig API-adgang. I disse indledende tilsagn blev følgende funktioner i Messenger-, Instagram Messaging og WhatsApp Business Platforms defineret som centrale API-funktioner for B2C-meddelelseskanaler: afsendelse/modtagelse af i) tekstbaserede meddelelser, ii) billedbilag og iii) URL-links.

5.2.   Endelige tilsagn

(32)

Efter markedstesten foreslog den anmeldende part endelige tilsagn, som indeholdt en række væsentlige forbedringer i forhold til de oprindelige tilsagn, navnlig følgende.

(33)

For det første blev varigheden forlænget fra fem til ti år.

(34)

For det andet indeholdt de endelige tilsagn i forbindelse med tilsagnet offentlig API-adgang et klart tilsagn om, at Meta (tidligere Facebook) ikke ville afkræve tredjepartsleverandører af CRM-software for adgang til dets offentligt tilgængelige API’er for B2C-meddelelseskanaler, som var tilgængelige gratis forud for transaktionen, samtidig med at retten til at opkræve kommercielt rimelige brugs- eller mængdebaserede gebyrer forbeholdes.

(35)

I forbindelse med tilsagnet om central API-funktionsparitet udvidede de endelige tilsagn for det tredje i væsentlig grad listen over API-funktioner for centrale B2C-meddelelseskanaler, nemlig alle API-funktioner for B2C-meddelelseskanaler, der var integreret i Kustomers CRM-software forud for transaktionen. De endelige tilsagn indførte også en mekanisme til at tilføje nye funktioner til definitionen af centrale API-funktioner for B2C-meddelelseskanaler i fremtiden baseret på en kritisk masse af erhvervsbrugeres brug (herunder til testning) af Kustomers CRM-værktøj.

(36)

For det fjerde kunne de endelige tilsagn ikke kun påberåbes af tredjepartsleverandører af CRM-software, som allerede har salg i EØS, men også af nye markedsdeltagere, forudsat at de aktivt målretter sig mod kunder i EØS.

5.3.   Vurdering af de afgivne tilsagn

(37)

Kommissionen mener, at de foreslåede tilsagn for at kunne accepteres skal kunne gøre en fusion forenelig med det indre marked, da de forhindrer en betydelig begrænsning af den effektive konkurrence på alle relevante markeder, hvor der er konstateret konkurrenceproblemer. I dette tilfælde er det tilsagn, der er nødvendige for at fjerne de konkurrenceproblemer, som Kommissionen har påpeget, nemlig med hensyn til markedet for CRM-software i efterfølgende led (eller potentielle segmenter heraf) på EØS-plan, hvis ikke verdensplan.

(38)

Kommissionen konkluderer, at de endelige tilsagn afhjælper de konkurrenceproblemer, som transaktionen gav anledning til, i deres helhed. Kommissionen konkluderer også, at de endelige tilsagn kan gennemføres effektivt inden for kort tid.

6.   KONKLUSION

Af ovennævnte årsager konkluderede Kommissionen i afgørelsen, at transaktionen ikke vil hæmme den effektive konkurrence betydeligt på det indre marked eller en væsentlig del heraf, forudsat at den anmeldende parts tilsagn overholdes. Fusionen erklæres derfor forenelig med det indre marked og EØS-aftalen i overensstemmelse med fusionsforordningens artikel 2, stk. 2, og artikel 8, stk. 2, og EØS-aftalens artikel 57.

---

(1)  EUT L 24 af 29.1.2004, s. 1.

(2)  Kommissionens afgørelse af 6. september 2018 i sag M.8788 — Apple/Shazam, betragtning 225-235.

(3)  Kommissionens afgørelse af 17. december 2020 i sag M.9660 — Google/Fitbit, betragtning 403-413.