Sag C-410/14

Dr. Falk Pharma GmbH

mod

DAK-Gesundheit

(anmodning om præjudiciel afgørelse indgivet af Oberlandesgericht Düsseldorf)

»Præjudiciel forelæggelse — offentlige kontrakter — direktiv 2004/18/EF — artikel 1, stk. 2, litra a) — begrebet »offentlig kontrakt« — vareindkøbssystem, der består i at anerkende enhver økonomisk aktør, der opfylder de på forhånd fastsatte betingelser, som leverandør — levering af lægemidler, der er godtgørelsesberettigede inden for rammerne af en almindelig social sikringsordning — aftaler indgået mellem en sygeforsikring og alle leverandører af lægemidler med et bestemt indholdsstof, som samtykker til en på forhånd fastsat rabat på salgsprisen — lovgivning, der som hovedregel foreskriver substitution af et godtgørelsesberettiget lægemiddel, der markedsføres af en økonomisk aktør, som ikke har indgået en sådan aftale, med et lægemiddel af samme art, der markedsføres af en økonomisk aktør, som har indgået en sådan aftale«

Sammendrag – Domstolens dom (Femte Afdeling) af 2. juni 2016

1. Tilnærmelse af lovgivningerne – fremgangsmåder ved indgåelse af offentlige bygge- og anlægskontrakter, offentlige vareindkøbskontrakter og offentlige tjenesteydelseskontrakter – direktiv 2004/18 – offentlige kontrakter – begreb – vareindkøbssystem, der består i, at enhver økonomisk aktør, der opfyldte de på forhånd fastsatte vilkår, blev godkendt som leverandører – udelukkelse

   [Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2004/18/EF, art. 1, stk. 2, litra a)]

2. Fri udveksling af tjenesteydelser – offentlige kontrakter – indgåelse af kontrakter, som ikke eller kun delvis er omfattet af udbudsdirektiverne – den ordregivende myndigheds pligt til at overholde traktatens regler og principper – forpligtelse til gennemsigtighed – forpligtelse til at sikre en passende offentliggørelse – rækkevidde

   (Art. 18 TEUF, 49 TEUF, 53 TEUF og 56 TEUF)

1.  Artikel 1, stk. 2, litra a), i direktiv 2004/18/EF om samordning af fremgangsmåderne ved indgåelse af offentlige vareindkøbskontrakter, offentlige tjenesteydelseskontrakter og offentlige bygge- og anlægskontrakter skal fortolkes således, at en aftaleordning, hvorved en offentlig enhed ønsker at anskaffe varer på markedet ved for hele denne ordnings varighed at indgå kontrakter med enhver økonomisk aktør, der påtager sig at levere de pågældende varer på de på forhånd fastsatte vilkår, uden at vælge blandt de interesserede økonomiske aktører og ved at give disse mulighed for at tiltræde denne ordning under hele dennes varighed, ikke udgør en offentlig kontrakt i dette direktivs forstand.

   Når en offentlig enhed tilsigter at indgå kontrakter om levering med alle de økonomiske aktører, der ønsker at levere de pågældende varer på de vilkår, som denne enhed har anført, betyder den manglende udvælgelse af en økonomisk aktør, som tildeles eneretten til en kontrakt, at det ikke er nødvendigt at lade denne ordregivende myndigheds handlinger være omfattet af de præcise regler i direktiv 2004/18 med henblik på at forhindre den i at tildele en kontrakt ved begunstigelse af indenlandske erhvervsdrivende. Valget af et bud, og således af den virksomhed, som tildeles kontrakten, synes at være et element, der er uløseligt forbundet med dette direktivs regulering af offentlige kontrakter, og dermed med begrebet offentlig kontrakt som omhandlet i dette direktivs artikel 1, stk. 2, litra a).

   (jf. præmis 37, 38 og 42 samt domskonkl. 1)

2.  For så vidt som genstanden for en autoriseringsprocedure for aftaleordninger, hvorved en offentlig enhed ønsker at anskaffe varer på markedet ved for hele denne ordnings varighed at indgå kontrakter med enhver økonomisk aktør, der påtager sig at levere de pågældende varer på de på forhånd fastsatte vilkår, har en klar grænseoverskridende interesse, skal den tilrettelægges og afholdes i overensstemmelse med EUF-traktatens grundlæggende regler, herunder navnlig med princippet om forbud mod forskelsbehandling og princippet om ligebehandling af de erhvervsdrivende samt den forpligtelse til gennemsigtighed, der er afledt heraf.

   Hvis medlemsstaterne i en sådan situation i denne forbindelse har en vis skønsmargen med henblik på at vedtage de foranstaltninger, der skal sikre, at ligebehandlingsprincippet og gennemsigtighedsforpligtelsen overholdes, indebærer sidstnævnte en offentliggørelse, der gør det muligt for de potentielt interesserede økonomiske aktører at få behørigt kendskab til afviklingen af og de grundlæggende kendetegn ved en sådan autoriseringsprocedure. Det tilkommer den forelæggende ret at vurdere, om denne autoriseringsprocedure opfylder disse betingelser.

   (jf. præmis 44-47 samt domskonkl. 2)