1. Tillnärmning av lagstiftning – Förfaranden vid offentlig upphandling av tjänster, varor, bygg- och anläggningsarbeten, och inom vatten-, energi-, transport- och telekommunikationssektorerna – Direktiven 92/50, 93/36, 93/37 och 93/38 – Principen om likabehandling av anbudsgivare – Nationella bestämmelser enligt vilka en person som har bidragit till utvecklingen av de aktuella bygg- och anläggningsarbetena, varorna eller tjänsterna inte får delta i upphandling och saknar möjlighet att visa att konkurrensen inte snedvrids – Otillåtet
(Rådets direktiv 92/50, artikel 3.2, 93/36, artikel 5.7, 93/37, artikel 6.6, och 93/38, artikel 4.2)
2. Tillnärmning av lagstiftning – Förfaranden för prövning av offentlig upphandling av varor, bygg- och anläggningsarbeten och inom vatten-, energi-, transport- och telekommunikationssektorerna – Direktiven 89/665 och 92/13 – Nationella bestämmelser enligt vilka den upphandlande myndigheten, fram till dess att förfarandet för bedömning av anbuden avslutats, får hindra ett företag som är närstående en person som har bidragit till utvecklingen av de aktuella bygg- och anläggningsarbetena, varorna eller tjänsterna från att delta i upphandlingsförfarandet, utan att beakta företagets påstående att konkurrensen inte snedvrids – Otillåtet
(Rådets direktiv 89/665, artiklarna 2.1 a och 5, och 92/13, artiklarna 1 och 2)
1. Direktiven 92/50, 93/36, 93/37, i deras lydelse enligt direktiv 97/52, och direktiv 93/38, i dess lydelse enligt direktiv 98/4, om samordning av förfarandena vid offentlig upphandling av tjänster, varor, bygg- och anläggningsarbeten, och inom vatten-, energi-, transport- och telekommunikationssektorerna, och närmare bestämt den bestämmelse i vart och ett av direktiven där det anges att de upphandlande myndigheterna skall säkerställa likabehandling av samtliga anbudsgivare, utgör hinder för nationella bestämmelser enligt vilka en person som har ansvarat för forskning, experiment, analys eller utveckling med avseende på bygg- och anläggningsarbeten, varor eller tjänster förbjuds att begära att få delta eller lämna ett anbud i en upphandling av dessa bygg- och anläggningsarbeten, varor eller tjänster, utan att denna person ges möjlighet att i det konkreta fallet visa att erfarenheterna från dessa aktiviteter inte leder till en snedvridning av konkurrensen.
Med hänsyn till den fördelaktiga situation som en person som har utfört sådant förberedande arbete kan befinna sig i kan det förvisso inte anses att likabehandlingsprincipen innebär ett krav på att denna person skall behandlas på samma sätt som samtliga övriga anbudsgivare. En regel enligt vilken personen i fråga inte ges någon möjlighet att visa att situationen i hans fall inte kan leda till en snedvridning av konkurrensen går dock utöver vad som är nödvändigt för att uppnå målet avseende likabehandling av samtliga anbudsgivare.
(se punkterna 31, 33–34 och 36, samt punkt 1 i domslutet)
2. Rådets direktiv 89/665 om samordning av lagar och andra författningar för prövning av offentlig upphandling av varor och bygg- och anläggningsarbeten, i synnerhet artiklarna 2.1 a och 5 i det direktivet, samt direktiv 92/13 om samordning av lagar och andra författningar om gemenskapsregler om upphandlingsförfaranden tillämpade av företag och verk inom vatten-, energi-, transport- och telekommunikationssektorerna, i synnerhet artiklarna 1 och 2 i det direktivet, utgör hinder för den upphandlande enheten att fram till dess att förfarandet för bedömning av anbuden har avslutats hindra ett företag som är närstående en person som har ansvarat för forskning, experiment, analys eller utveckling med avseende på bygg- och anläggningsarbeten, varor eller tjänster från att delta i förfarandet eller att lämna ett anbud, när nämnda företag efter förfrågan av den upphandlande myndigheten har hävdat att det inte av denna anledning åtnjuter någon otillbörlig fördel som kan snedvrida de normala konkurrensvillkoren.
Den upphandlande myndighetens möjlighet att fram till en mycket långt framskriden punkt i förfarandet fördröja beslutet rörande huruvida det är möjligt för ett företag att delta i förfarandet eller att lämna ett anbud, trots att nämnda myndighet har kännedom om alla omständigheter som behövs för att fatta detta beslut, fråntar nämnda företag möjligheten att åberopa gemenskapsbestämmelserna om offentlig upphandling mot den upphandlande myndigheten under en tidsperiod som styrs av nämnda myndighet, och som i förekommande fall kan pågå ända fram till en tidpunkt då överträdelserna inte längre kan rättas till på ett effektivt sätt.
En sådan situation kan innebära att den ändamålsenliga verkan med direktiven 89/665 och 92/13 förtas, eftersom den kan leda till att berörda parters möjlighet att utöva de rättigheter som följer av gemenskapsrätten omotiverat fördröjs. Nämnda situation strider dessutom mot syftet med direktiven 89/665 och 92/13, som är att skydda anbudsgivarna i förhållande till den upphandlande myndigheten.
(se punkterna 44–46, samt punkt 2 i domslutet)