Zadeva C‑553/15

Undis Servizi Srl

proti

Comune di Sulmona

(Predlog za sprejetje predhodne odločbe,
ki ga je vložilo Consiglio di Stato)

„Predhodno odločanje – Javna naročila storitev – Oddaja naročila brez uporabe postopka javnega razpisa – Oddaja ‚in house‘ – Pogoji – Podoben nadzor – Opravljanje pretežnega dela dejavnosti – Izbrana družba z javnim kapitalom, ki jo obvladuje več teritorialnih skupnosti – Dejavnost, ki se izvaja tudi v korist teritorialnih skupnosti nedružbenic – Dejavnost, ki jo naloži javni organ nedružbenik

Povzetek – Sodba Sodišča (četrti senat) z dne 8. decembra 2016

1. Vprašanja za predhodno odločanje–Dopustnost–Nujnost predložitve dovolj pojasnil Sodišču o dejanskem in pravnem okviru–Obseg obveznosti na področju javnih naročil

   (členi 49 PDEU, 56 PDEU in 267 PDEU; Poslovnik Sodišča, člen 94)

2. Približevanje zakonodaj–Postopki za oddajo javnih naročil gradenj, blaga in storitev–Direktiva 2004/18–Področje uporabe–Javna naročila, ki so predmet tako imenovane „in house“ oddaje–Izključitev–Pogoji–Opravljanje, s strani izbranega subjekta, pretežnega dela dejavnosti v korist naročnika–Merila presoje

   (Direktiva Evropskega parlamenta in Sveta 2004/18, člen 1(2)(a))

3. Približevanje zakonodaj–Postopki za oddajo javnih naročil gradenj, blaga in storitev–Direktiva 2004/18–Področje uporabe–Javna naročila, ki so predmet tako imenovane „in house“ oddaje–Izključitev–Pogoji–Opravljanje, s strani izbranega subjekta, pretežnega dela dejavnosti v korist naročnika–Upoštevanje dejavnosti, ki se opravljajo v korist teritorialnih skupnosti, ki niso družbenice tega subjekta–Izključitev

   (Direktiva Evropskega parlamenta in Sveta 2004/18, člen 1(2)(a))

4. Približevanje zakonodaj–Postopki za oddajo javnih naročil gradenj, blaga in storitev–Direktiva 2004/18–Področje uporabe–Javna naročila, ki so predmet tako imenovane „in house“ oddaje–Izključitev–Pogoji–Opravljanje, s strani izbranega subjekta, pretežnega dela dejavnosti v korist naročnika–Dejavnost, ki se opravlja v korist teritorialnih skupnosti, ki so družbenice tega subjekta, in ki v zvezi z njim izvajajo podoben nadzor–Upoštevanje dejavnosti, ki so bile opravljene pred datumom začetka nadzora

   (Direktiva Evropskega parlamenta in Sveta 2004/18, člen 1(2)(a))

1.  Glej besedilo odločbe.

   (Glej točki 24 in 25.)

2.  Vsako izjemo od obveznosti uporabe pravil o postopkih oddaje javnih naročil iz upoštevnih direktiv je treba razlagati ozko. Kar zadeva izjemo v zvezi z oddajami „in house“, je ta upravičena s posebno notranjo povezavo, ki v tem primeru obstaja med naročnikom in izbranim ponudnikom, čeprav je zadnjenavedeni subjekt od prvonavedenega pravno ločen. V tem primeru je mogoče šteti, da naročnik dejansko uporabi lastna sredstva in da je izbrani subjekt tako rekoč del njegovih notranjih služb.

   Ta izjema zahteva, da javni naročnik nad izbranim subjektom izvaja podoben nadzor kot nad svojimi službami in da ta subjekt opravlja pretežni del svoje dejavnosti za naročnika ali naročnike, ki ga obvladujejo. Tako je nujno, da je dejavnost izbranega subjekta primarno namenjena skupnosti ali skupnostim, ki ga obvladujejo, vsakršna druga dejavnost je lahko zgolj postranska. Za presojo, ali je tako, mora pristojno sodišče upoštevati vse okoliščine primera, kakovostne in količinske. Glede tega je upošteven promet tisti, ki ga ta subjekt ustvari na podlagi odločb o oddaji, ki jih sprejmejo ta skupnost ali te skupnosti, ki izvajajo nadzor.

   (Glej točke od 28 do 32.)

3.  V okviru uporabe sodne prakse Sodišča, ki se nanaša na neposredne oddaje javnih naročil, imenovane tudi „in house“, se pri presoji tega, ali izbrani subjekt pretežni del svoje dejavnosti opravlja za naročnika, zlasti za teritorialne skupnosti, ki so družbenice tega subjekta in ga nadzirajo, v to dejavnost ne všteje dejavnost, ki jo temu subjektu naloži javni organ, ki ni njegov družbenik, v korist teritorialnih skupnosti, ki prav tako niso družbenice navedenega subjekta in nad njim ne izvajajo nobenega nadzora, pri čemer je treba to zadnjenavedeno dejavnost šteti za dejavnost, ki se opravlja za tretje osebe.

   Cilj zahteve, da mora zadevna oseba izvajati pretežen del svoje dejavnosti za skupnost ali skupnosti, ki jo obvladujejo, je namreč zagotoviti, da se Direktiva 2004/18 o usklajevanju postopkov za oddajo javnih naročil gradenj, blaga in storitev, uporablja tudi v primeru, v katerem je podjetje, ki ga nadzoruje ena ali več skupnosti, dejavno na trgu in torej lahko konkurira z drugimi podjetji. Podjetju glede tega ni nujno odvzeta svoboda delovanja samo zato, ker odločitve, ki ga zadevajo, nadzorujejo skupnost ali skupnosti, ki ga obvladujejo, če lahko opravlja še velik del svoje gospodarske dejavnosti za druge gospodarske subjekte. Kadar pa so storitve tega podjetja v glavnem namenjene zgolj tej skupnosti ali tem skupnostim, je upravičeno, da se za to podjetje ne uporabijo omejitve Direktive 2004/18, ki so predpisane v skrbi za ohranitev konkurence, kar v tem primeru ni več potrebno.

   Iz tega sledi, da je treba za vsako dejavnost izbranega subjekta, ki je namenjena drugim osebam kot tistim, ki ga obvladujejo, torej osebam, ki s tem subjektom niso v razmerju nadzora, pri čemer so to lahko javni organi, šteti, da se opravlja za tretje osebe.

   (Glej točke 33, 34, 38 ter točko 1 izreka.)

4.  Glede izjeme od obveznosti uporabe pravil o postopkih oddaje javnih naročil v zvezi z oddajami „in house“, je treba za ugotovitev, ali izbrani subjekt pretežni del svoje dejavnosti opravlja za teritorialne skupnosti, ki so njegove družbenice in ki nad njim skupaj izvajajo podoben nadzor kot nad svojimi službami, upoštevati vse okoliščine obravnavane zadeve, med katerimi je lahko dejavnost, ki jo je ta izbrani subjekt opravil za te teritorialne skupnosti, preden se je tak skupni nadzor dejansko začel izvajati.

   Nacionalno sodišče mora pri presoji pogoja v zvezi z opravljanjem pretežnega dela dejavnosti upoštevati vse okoliščine primera, kakovostne in količinske. Kar zadeva dejavnosti izbranega subjekta opravljene pred datumom oddaje zadevnega javnega naročila, so te lahko kazalec obsega dejavnosti, ki ga navedeni subjekt namerava opraviti za svoje teritorialne organe, ki so njegovi družbeniki, po začetku njihovega izvajanja dejanskega podobnega nadzora.

   (Glej točke od 40 do 42 in točko 2 izreka.)