16.4.2008   

SK

Úradný vestník Európskej únie

C 94/19

1.

Sony je spoločnosť pôsobiaca na celom svete v oblasti nahrávania a vydávania hudobných nahrávok, priemyselnej a spotrebnej elektroniky a zábavy. Bertelsmann je medzinárodná mediálna spoločnosť pôsobiaca v oblasti hudobných nahrávok, výroby a vysielania televíznych a rozhlasových programov, vydávania kníh, časopisov a novín, tlačových a mediálnych služieb, ako aj v oblasti knižných a hudobných klubov.

2.

Znovu oznámená koncentrácia zahŕňa vytvorenie spoločného podniku v oblasti hudobných nahrávok Sony BMG, ktoré bolo ukončené po rozhodnutí Komisie o schválení z 19. júla 2004. Bertelsmann prispela k celosvetovému obchodu v oblasti hudobných nahrávok svojou úplne vlastnenou dcérskou spoločnosťou Bertelsmann Media Group („BMG“); Sony prispela svojim celosvetovým obchodom – okrem Japonska – v oblasti hudby, ktorý riadi Sony Music Entertainment.

3.

Komisii bolo doručené 9. januára 2004 oznámenie podľa článku 4 nariadenia (EHS) č. 4064/89 o navrhovanom spoločnom podniku v oblasti hudobných nahrávok Sony/BMG. Komisia vyhlásila 19. júla 2004 koncentráciu za zlučiteľnú so spoločným trhom. Bertelsmann a Sony teraz spoločne ovládajú Sony BMG, ktorá pôsobí ako úplne funkčný spoločný podnik. Podľa oznamujúcich strán sa koncentrácia uskutočnila postupne a úplne sa dokončila v roku 2006.

4.

Súd Európskych spoločenstiev prvého stupňa zrušil 13. júla 2006 rozhodnutie Komisie (2). Komisii bola 31. januára 2007 doručená aktualizácia počiatočného oznámenia. Po preskúmaní oznámenia Komisia dospela 1. marca 2007 k záveru, že oznámená operácia spadá pod pôsobnosť nariadenia (EHS) č. 4064/89 a vyjadrila vážne obavy, pokiaľ ide o zlučiteľnosť so spoločným trhom a vykonávaním Dohody o EHP.

5.

Rozhodnutím z 22. marca 2007 boli oznamujúce strany požiadané podľa článku 11 ods. 5 nariadenia (EHS) č. 4064/89, aby poskytli doplňujúce informácie. Strany poskytli požadované informácie 26. júna 2007 a tak sa znovu začal harmonogram fázy II.

6.

Obe strany pôsobia v oblasti objavovania a podpory umelcov [takzvaný A&R: artist and repertoire (umelec a repertoár)] a následného marketingu a predaja hudobných nahrávok. Sony BMG nepôsobí v oblasti súvisiacich činností, medzi ktoré patrí vydávanie, výroba a distribúcia hudby. Činnosti Sony a BMG v týchto oblastiach zostali v materských spoločnostiach alebo sa odpredali.

7.

Za relevantný trh s výrobkami považujú oznamujúce strany trh s hudobnými nahrávkami (t. j. objavovanie a podpora umelcov a propagácia, predaj a marketing hudobných nahrávok) v oblasti všetkých druhov hudby. Rozdelenie podľa kategórií (medzinárodná populárna hudba, domáca populárna hudba, klasická hudba a kompilácie) sa nepovažuje za relevantné.

8.

Z hľadiska dopytu sa koneční spotrebitelia rozhodnú pre kúpu na základe mnohých kritérií, medzi ktoré patrí druh hudby (žáner), medzinárodná alebo domáca hudba, novinka alebo staršia hudobná nahrávka, individuálny umelec alebo kompilácia, singel alebo album, a na základe toho, či sa hudba vydáva v rámci propagačnej kampane. Z hľadiska ponuky môžu nahrávacie spoločnosti označiť umelcov a predávať nahrávky celého spektra rôznych žánrov. Niekoľko nezávislých značiek sa však špecializuje na určité špecifické žánre. Preskúmanie trhu poukazuje na to, že všetky štýly a žánre sú spolu zahrnuté do širokého trhu, ktorý podlieha rôznym hudobným normám a vplyvom. Väčšina obchodov s hudobnými nahrávkami predáva rôznorodé spektrum hudby. Okrem toho je obtiažne jasne a jednotne vymedziť kategórie a žánre, pretože medzi nimi všetkými je mnoho podobností (producenti, obchody, zákazníci, zmluvný mechanizmus), čo poukazuje na to, že rozlišovanie medzi rôznymi trhmi nie je relevantné. Pokiaľ ide o kompilácie, panuje všeobecný názor, že z hľadiska dopytu tvoria samostatný trh, ale dodávatelia (nahrávacie spoločnosti) sú v tejto otázke nejednotní. Na základe týchto úvah dospela Komisia k záveru, že relevantný trh s výrobkami zahŕňa v prípade fyzických hudobných nahrávok všetky fyzické CD albumy, bez ohľadu na ich žáner alebo ich kompiláciu/postavenie individuálneho umelca.

9.

Digitálna hudba sa dodáva spotrebiteľovi v rôznych formách, buď online po internete alebo prostredníctvom mobilných sietí, vrátane sťahovania (jednotlivých skladieb, albumov alebo úryvkov skladieb), predplatiteľských služieb a streamingu. Keďže Sony BMG pôsobí najmä na úrovni veľkoobchodu – udelenie licencií poskytovateľom digitálnej hudby na jej katalóg – príslušným trhom je veľkoobchodný trh s poskytovaním licencií na digitálnu hudbu.

10.

Podobne ako v predchádzajúcich rozhodnutiach Komisia dospela k záveru, že vzniká samostatný trh s online poskytovaním hudby, vrátane streamingu a sťahovania hudby. Hoci služby v oblasti digitálnej hudby do určitej miery konkurujú predaju fyzických hudobných nahrávok, pri preskúmaní trhu sa ukázalo, že trh s fyzickými nahrávkami pravdepodobne bude nahradený digitálnym predajom len čiastočne. Z hľadiska konečného užívateľa sa preto digitálna hudba môže považovať skôr za doplnok k fyzickým hudobným nahrávkam, ako za jej náhradu. Z hľadiska ponuky sa štruktúra služieb v oblasti digitálnej hudby odlišuje, pokiaľ ide o organizáciu, od fyzického maloobchodu, pretože samostatné rozdelenie na fyzickú a digitálnu hudbu existuje vo väčšine nahrávacích spoločností, aby sa zvládol odlišný hodnotový reťazec digitálnej hudby v porovnaní s trhom s fyzicky nahranou hudbou. Od podmienok, ktoré prevládajú na trhu s fyzickými hudobnými nahrávkami, sa odlišujú aj technické a obchodné podmienky dohodnuté medzi službami v oblasti digitálnej hudby. Okrem toho sa marketingová a nákladová štruktúra na trhu s digitálnou hudbou výrazne líši od trhu s fyzickými hudobnými nahrávkami. Možno teda dospieť k záveru, že z hľadiska dopytu aj ponuky predstavuje veľkoobchodný trh s poskytovaním licencií na digitálnu (online/prostredníctvom mobilných telefónov) hudbu samostatný trh oddelený od veľkoobchodného trhu s fyzickými hudobnými nahrávkami. Komisia ponechala otvorené, či by hudba prostredníctvom mobilných telefónov mohla predstavovať odlišný trh s výrobkami od trhu s online hudbou v dôsledku obmedzenej nahraditeľnosti dopytu, najmä na úrovni konečných spotrebiteľov.

11.

Oznamujúce strany považujú nahrávanie hudby, pokiaľ ide o rozsah, za vnútroštátne, pretože stanovovanie cien (vrátane zliav) a predaj hudobných nahrávok sa uskutočňuje v prevažnej miere na vnútroštátnej úrovni. Okrem toho je vo všetkých členských štátoch silný dopyt po domácich umelcoch a objavovanie a podpora nových umelcov je do určitej miery domácou podnikateľskou činnosťou. Strany tiež zdôrazňujú, že keďže medzinárodné zastúpenie má iba niekoľko hlavných zákazníkov, marketing sa uskutočňuje najmä na vnútroštátnej úrovni a podiely rôznych nahrávacích spoločností sa medzi rôznymi členskými štátmi líšia. Okrem toho mnoho nezávislých nahrávacích spoločností pôsobí iba v jednom alebo niekoľkých členských štátoch.

12.

Komisia rovnako ako v predchádzajúcich rozhodnutiach zistila, že príslušný geografický trh má vnútroštátne aj medzinárodné charakteristiky. Výsledky preskúmania trhu stále poukazujú na vnútroštátne trhy. Najmä vnútroštátny repertoár (t. j. iný ako anglo-americký repertoár) je príťažlivý pre väčší počet poslucháčov zväčšia iba v domácej krajine alebo v krajinách, v ktorých sa hovorí rovnakým jazykom, stanovenie ceny, ako uviedli aj oznamujúce strany, sa medzi jednotlivými krajinami líši a marketing sa vykonáva na vnútroštátnej úrovni. Na základe týchto úvah Komisia dospela k záveru, že príslušným trhom s výrobkami je v prípade fyzických hudobných nahrávok vnútroštátny trh.

13.

Geografický rozsah digitálnej distribúcie hudby by sa mohol považovať za väčší ako vnútroštátny, pretože internet nepozná hranice a umožňuje sprístupniť hudbu spotrebiteľom „kedykoľvek a kdekoľvek“. Preskúmanie trhu však ukázalo – v súlade s rozhodnutím z roku 2004 – že trhom je z hľadiska rozsahu naďalej vnútroštátny trh. Licencie na veľkoobchodnej úrovni udeľujú poskytovateľom hudby, ktoré môžu využívať na určitom (vnútroštátnom) území, väčšinou nahrávacie spoločnosti. Preskúmanie trhu na maloobchodnej úrovni poukázalo na rozdiely v štruktúre, dopyte, vývoji a dynamike digitálneho trhu medzi príslušnými členskými štátmi, ktoré by podporili zistenie o vnútroštátnych trhoch. Trh s udeľovaním licencií na digitálnu hudbu sa preto z hľadiska rozsahu môže považovať za vnútroštátny trh.

14.

Hoci priemysel s hudobnými nahrávkami bol už pred fúziou v roku 2004 koncentrovaný, podiely Sony BMG na trhu sú naďalej pod úrovňou, ktorá by sa mohla vo všeobecnosti považovať za úroveň predstavujúcu jediné dominantné postavenie na akomkoľvek z vnútroštátnych trhov. Ani fúzia neviedla ku konkurenčným problémom, pokiaľ ide o vylúčenie maloobchodníkov s digitálnou hudbou, výrobcov prenosných prehrávačov hudby alebo nezávislých nahrávacích spoločností. Digitálny trh sa osobitne v prípade nezávislých subjektov môže považovať za trh, ktorý predstavuje príležitosť na uspokojenie dopytu bez nutnosti spoliehať sa na distribúciu a tradičných maloobchodníkov.

15.

Preskúmanie trhu sa zameralo na to, či koncentrácia viedla k vytvoreniu alebo posilneniu kolektívneho dominantného postavenia na veľkoobchodnom trhu s poskytovaním hudobných licencií poskytovateľom digitálnej hudby. Keďže poskytovatelia online hudby/postredníctvom mobilných telefónov musia mať licencie so všetkými veľkými spoločnosťami, aby mohli ponúkať úplný repertoár, skúmala sa otázka, či by sa fúzia Sony BMG mohla na už koncentrovanom trhu vnímať ako krok, ktorý umožnil alebo značne uľahčil hlavným nahrávacím spoločnostiam, aby kolektívne dominovali v oblasti poskytovania licencií na veľkoobchodnej úrovni na trhu s digitálnou hudbou.

16.

Tichá dohoda by sa vo všeobecnosti považovala za nezlučiteľnú s dynamickým a nestálym charakterom, ktorým sa vyznačuje digitálny trh. Vývoj digitálneho trhu je neistý, pretože obchodné modely sú rôznorodé a vyvíjajú sa. Hoci digitálny trh často priťahuje nové subjekty, dopyt je v značnej miere koncentrovaný, pretože online služba Apple v oblasti hudby iTunes je popredným digitálnym maloobchodníkom v oblasti hudby na všetkých vnútroštátnych trhoch a ako taká poskytuje iTunes určitý stupeň vyrovnávacej nákupnej sily. Stratégiou tvorby cien, ktorú iTunes zaviedol na digitálnom trhu – a ktorú odkopírovala väčšina ostatných poskytovateľov služieb v oblasti hudby – je predávať všetku hudbu za štandardnú cenu za jednu skladbu a teda výrazne obmedzuje schopnosť hlavných subjektov odlíšiť svoje ceny na veľkoobchodnej úrovni.

17.

Pri preskúmaní trhu sa overovalo, či na trhu s digitálnou hudbou sú splnené podmienky na prijatie záveru o kolektívnom dominantnom postavení.

18.

V rámci prešetrovania sa posudzovalo najmä to, či prevládajúci model maloobchodných cien možno chápať ako model poskytujúci priamy alebo nepriamy základ na koordináciu veľkých nahrávacích spoločností. Pokiaľ ide o schopnosť veľkých spoločností monitorovať dodržiavanie akýchkoľvek takýchto podmienok koordinácie, skúmalo sa, do akej miery veľké spoločnosti zosúladili cenové úrovne pri svojich kontaktoch s poskytovateľmi digitálnej hudby a v prípade, že sa mohol pozorovať určitý stupeň zosúladenia veľkoobchodných cien, či to bol pravdepodobný výsledok koordinácie alebo skôr konkurenčných faktorov, medzi ktoré patrí vyjednávacia schopnosť veľkých maloobchodníkov v oblasti digitálnej hudby, alebo tvoriaceho sa postavenia digitálnych trhov. Z prešetrovania Komisie vyplýva, že veľké spoločnosti sa snažia individuálne maximalizovať svoje výnosy z digitálnej hudby. Veľké spoločnosti uplatňujú rôzne ceny, rôzne cenové štruktúry a využívajú rôzne obchodné modely a táto odlišnosť sa zväčšuje.

19.

Z preskúmania vyplýva, že štruktúry veľkoobchodných cien a dohody o nich v posledných 36 mesiacoch získavali stále viac na rozmanitosti a zložitosti. Táto zvýšená zložitosť vyplýva z dynamiky rokovaní medzi veľkými spoločnosťami a maloobchodníkmi v oblasti digitálnej hudby, čo vedie k prispôsobeným zmluvám, v ktorých sa odráža postavenie maloobchodníka na trhu a hodnota služby, ktorú maloobchodník poskytuje. Tieto cenové štruktúry sa aj častejšie prehodnocujú a opätovne prejednávajú. Okrem toho je stále viac zložitejšie rozlišovať kategórie obsahu. Zvýšená diferenciácia existuje aj medzi zmluvami uzavretými s maloobchodníkmi v oblasti digitálnej hudby na vnútroštátnej úrovni, pretože miestne vedenie veľkých spoločností v danom členskom štáte získava viac vplyvu pri rokovaniach o zmluvách. Presnejšie, preskúmanie trhu poukázalo na množstvo prvkov, ktoré by značne obmedzili schopnosť veľkých spoločností určiť odchýlku, pokiaľ ide o ticho koordinované veľkoobchodné ceny na základe takýchto sledovaných maloobchodných cien. Celkove je tendencia smerujúca k zvýšenému prispôsobeniu veľkoobchodných cien, medzi ktoré patria: i) zľavy a ceny súvisiace s objemom; ii) dvojvrstvový systém stanovenia cien; iii) zálohové platby; iv) varianty v obmedzení používania; v) obsah ponúkaný v balíku.

20.

Úplne oddelene od týchto znakov sa skúmalo, či sledovaná úroveň zosúladenia cien je sama osebe dostatočná, aby sa online segment trhu považoval za transparentný. Prostredníctvom analýzy historických údajov o cenách veľkých spoločností a zmlúv s maloobchodníkmi v oblasti digitálnej hudby Komisia hodnotila, do akej miery veľké spoločnosti uplatňujú vo svojich zmluvách s poskytovateľmi digitálnej hudby v skúmaných 15 členských štátoch zosúladené cenové úrovne. Toto prešetrovanie poskytuje informácie o úrovni transparentnosti a vývoji cenových štruktúr, možnom zosúladení cien a ďalších zmluvných podmienok medzi veľkými spoločnosťami a o tom, do akej miery fúzia ovplyvnila tieto zmluvné podmienky.

21.

Pokiaľ ide o rôzne segmenty trhu, cenová variabilita je najzreteľnejšia v prípade predplatiteľských služieb, streamingu, obmedzeného sťahovania a služieb v oblasti hudby založených na reklame, pre ktoré sa vyvinulo široké spektrum obchodných modelov. V prípade týchto aplikácií nie sú veľkoobchodné ceny a iné zmluvné podmienky transparentné a medzi veľkými spoločnosťami neexistuje žiadne zosúladenie. Veľmi výrazná cenová variabilita existuje aj v prípade aplikácií mobilných telefónov (úryvky skladieb, zvukové záznamy a videá sťahované do mobilných telefónov). Neexistuje žiadna celková konvergencia cenových úrovní veľkých spoločností, pretože väčšina veľkých spoločností uplatňuje v rámci tej istej krajiny u rôznych poskytovateľov hudby prostredníctvom mobilných telefónov rôzne sadzby. Po druhé, na úrovni individuálneho poskytovateľa hudby prostredníctvom mobilných telefónov uplatňuje väčšina veľkých spoločností značne odlišné ceny. Po tretie, ceny sa stále viac odlišujú na základe predaných objemov.

22.

V prípade online sťahovania existuje vysoká miera cenovej diferenciácie v prípade jednotlivých hudobných skladieb a albumov s prémiovou/strednou cenou. V prípade štandardného sťahovania hudby (jednotlivé skladby a albumy) sa určili tri kategórie maloobchodníkov s rôznymi úrovňami cenovej variability. V prípade väčšiny poskytovateľov digitálnej hudby vo všetkých posudzovaných členských štátoch sa na daného poskytovateľa služby v oblasti hudby vzťahujú pomerne značne rozdielne veľkoobchodné ceny a tieto rozdiely môžu časom kolísať. V prípade druhej kategórie poskytovateľov služieb v oblasti hudby existuje zreteľnejšia úroveň cenovej podobnosti, v dôsledku čoho je rozdiel medzi v súčasnosti uplatňovanými veľkoobchodnými cenami 10 % až 15 %. Aj v prípade týchto poskytovateľov služieb v oblasti hudby sa rozsahy zosúladenia cien medzi rôznymi poskytovateľmi vo všetkých posudzovaných členských štátoch značne líšia. Neexistuje jednotnosť v cenovej úrovni, ktorú uplatňujú rôzne veľké spoločnosti u daného maloobchodníka; a tieto pozície sa môžu časom líšiť, čím sa najdrahšia veľká spoločnosť pre daného poskytovateľa služieb v oblasti hudby stane za obdobie 24 mesiacov najmenej drahou pre daného poskytovateľa. Takéto zistenia sú sotva zlučiteľné s teóriou tichej dohody.

23.

Určité cenové zosúladenie možno pozorovať v prípade hudobnej služby iTunes. Hoci určité veľké spoločnosti sa snažili presvedčiť spoločnosť Apple, aby uznala diferencované ceny (aby sa zvýšili ceny za vydané hudobné diela s vysokým dopytom a naopak) pri zavedení iTunes v Európe, Apple sa údajne odmietla vzdať svojej cenovej politiky „jedna cena vyhovuje všetkým“. Vzhľadom na veľmi silné postavenie v oblasti dopytu, ktoré iTunes získala (napr. s viac ako 80 % z príjmov jednej z veľkých spoločností z online sťahovania v roku 2006 v Spojenom kráľovstve, Írsku, Rakúsku a Belgicku), sa zdá, že vyjednávacia sila iTunes má silný vplyv na ceny. Okrem toho iTunes UK uplatňuje v Spojenom kráľovstve, ktoré je najrozvinutejším digitálnym trhom v EHP, rovnakú maloobchodnú cenovú štruktúru „jedna cena vyhovuje všetkým“ (hoci za vyššiu cenu ako v eurozóne), zatiaľ čo určité veľké spoločnosti uplatňujú veľkoobchodné ceny, ktoré sa značne líšia od iných veľkých spoločností. Na základe tajne dohodnutej schémy nie je možné vysvetliť, prečo by niektoré veľké spoločnosti prijali uplatňovanie nižšej veľkoobchodnej ceny ako ostatné veľké spoločnosti, najmä ak sa zohľadní, že tieto cenové rozdiely zachovali tie veľké spoločnosti, ktoré uzatvorili nové zmluvy s iTunes.

24.

Druhá podmienka týkajúca sa zistenia kolektívneho dominantného postavenia vyžaduje, aby v prípade odchýlok existovala určitá forma odstrašujúceho mechanizmu. Prešetrovanie trhu nepoukázalo na existenciu spoľahlivého odvetného mechanizmu, ktorý by prinútil veľké spoločnosti zostať v rámci hraníc akejkoľvek tajne dohodnutej schémy. Skutočnosť, že veľkoobchodné ceny veľkých spoločností sa môžu značne líšiť v opačných smeroch bez akejkoľvek pozorovateľnej reakcie ostatných veľkých spoločností, nesvedčí o transparentnom trhu, na ktorom sa odchýlka ľahko zistí a môžu sa uskutočniť odvetné opatrenia za účelom obnovy dodržiavania tichej dohody. Okrem toho rôzne veľké spoločnosti uplatňovali v posledných 12 mesiacoch, pokiaľ sa dá o tom hovoriť, viac ako v minulosti odchyľujúce sa krátkodobé a dlhodobé stratégie. Prešetrovanie neprinieslo dôkazy, ktorými by sa dalo vysvetliť, ako by takéto jednostranné opatrenia určitých veľkých spoločností boli zlučiteľné s tajne dohodnutou schémou, alebo prečo by tieto opatrenia, ktoré majú vplyv na dôležitú časť digitálneho trhu, boli ponechané bez odvetných opatrení.

25.

Aby bola koordinácia udržateľná, reakcia outsiderov – medzi ktorých patria súčasní a budúci konkurenti, ktorí sa nezúčastňujú na koordinácii, ako aj zákazníci – by nemala viesť k ohrozeniu výsledkov, ktoré sa očakávajú v prípade koordinácie. Pokiaľ ide o konkurentov, nezávislé spoločnosti vyvíjajú na veľké spoločnosti iba obmedzený konkurenčný tlak. Pokiaľ ide o zákazníkov, iTunes získala pomerne silné vyjednávacie postavenie voči veľkým spoločnostiam, pokiaľ ide o online sťahovanie (a úspešne namietla proti akémukoľvek rozlíšeniu veľkoobchodnej ceny za singel). Na druhej strane prešetrovanie trhu jasne ukazuje, že poskytovateľ digitálnej hudby musí mať prístup k repertoáru všetkých veľkých spoločností, aby uspokojil dopyt po hitoch v rebríčku. Keďže neexistuje žiadna náhrada za skladby v rebríčku, táto závislosť má vplyv na vyrovnávaciu kúpnu silu poskytovateľov služieb v oblasti hudby.

26.

Možno dospieť k záveru, že medzi veľkými spoločnosťami, ktoré sú schopné využiť svoj nevyhnutný obsah, a iTunes (a stále vyšším počtom silných účastníkov, medzi ktorých patria telekomunikačné subjekty) existuje rovnováha síl. Ak sa zohľadní skutočnosť, že miera kúpnej sily je stále značne dôležitejšia ako to, čo možno pozorovať na trhu s fyzickými hudobnými nahrávkami, zákazníci na digitálnom trhu by do určitej miery mohli skutočne ohroziť prínosy, ktoré by mohla akákoľvek koordinácia priniesť veľkým spoločnostiam.

27.

Hoci sa fúziou obmedzil počet konkurenčných vzťahov, prešetrovanie trhu neprinieslo dôkazy o tom, že fúzia umožnila alebo uľahčila tichú koordináciu. Okrem toho údaje o zmluvách a cenách poukazujú na to, že fúzia neviedla k celkovému zvýšeniu veľkoobchodných cien obsahu BMG alebo Sony.

28.

Na základe uvedených skutočností fúzia neviedla ani nebude viesť k vytvoreniu alebo posilneniu kolektívneho dominantného postavenia štyroch zostávajúcich veľkých spoločností na trhoch s poskytovaním licencií na digitálnu hudbu v žiadnej z krajín EHP, v dôsledku ktorého by sa značne obmedzila účinná hospodárska súťaž na spoločnom trhu alebo na jeho podstatnej časti.

29.

Trhy s hudobnými nahrávkami vo všetkých dotknutých krajinách sa vyznačujú prítomnosťou štyroch hlavných nahrávacích spoločností (Sony BMG, Universal Music Group, Warner Music Group a EMI), ktoré spolu ovládajú 80 % trhu, a veľkého počtu značne menších nezávislých nahrávacích spoločností. Universal vedie pred Sony BMG, EMI a Warner. Podiel Sony BMG na trhu neumožňuje spoločnosti dosiahnuť jediné dominantné postavenie na žiadnom relevantnom trhu.

30.

Analyzovali sa a odmietli sa tieto teórie koordinácie, ktoré naznačujú, že veľké nahrávacie spoločnosti by mohli obmedziť prístup nezávislých nahrávacích spoločností k maloobchodníkom, pokiaľ ide o necenové aspekty trhu s hudobnými nahrávkami. Okrem toho nie je jasné, či by tieto témy obmedzili hospodársku súťaž medzi samotnými veľkými spoločnosťami.

—   Prístup k priestoru na regáloch: Prešetrovanie trhu potvrdilo, že v prípade hitov vydaných nezávislými nahrávacími spoločnosťami sa využívajú podobné podmienky ako v prípade hitov vydaných veľkými spoločnosťami. Priestor na regáloch prideľujú maloobchodníci nezávisle na základe ich vlastného hodnotenia potenciálu predaja albumov.

—   Prístup k vysielaniu v rádiách: Väčšina úspešných rozhlasových staníc v Európe vysiela hudbu na základe rebríčka hranosti. Všetky nahrávacie spoločnosti sa uchádzajú o zaregistrovanie do takýchto zoznamov hranosti, pretože vysielanie v rádiách je jedným z faktorov podporujúcich predaj. Väčšina konkurentov uviedla, že televízne a rozhlasové stanice pri svojom rozhodovaní o pridelení vysielacieho času hudobným titulom osobitne neuprednostňovali nahrávacie spoločnosti patriace do ich skupiny. Nakoniec, percento spoločného vysielania hudobných nahrávok nezávislých nahrávacích spoločností sa zvýšilo v 10 z 15 krajín EHP, ktoré boli analyzované počas obdobia rokov 2003 – 2005.

—   Pravidlá rebríčkov: Hoci existencia rebríčkov môže skutočne zvýšiť transparentnosť poskytovaním pravidelných informácií všetkým pozorovateľom trhu o tom, aká je úspešnosť CD albumov konkurentov, pri prešetrovaní Komisiou sa nezistili žiadne príklady toho, že veľké spoločnosti využívajú pravidlá rebríčkov ako možnosť odoprieť prístup umelcov z nezávislých nahrávacích spoločností k rebríčkom. Komisia okrem toho pozoruje, že minimálne ceny skutočne existujú v 12 krajinách v prípade CD albumov, ktoré majú vstúpiť do rebríčka, domnieva sa však, že tieto ceny sú príliš nízke, aby obmedzili hospodársku súťaž medzi nahrávacími spoločnosťami pri stanovení rôznych cien a/alebo vytvorení základu pre koordinovaný prístup veľkých spoločností.

—   Dátumy vydania: Sony BMG potvrdila, že rozhodnutia o dátumoch vydania jej albumov ovplyvňujú dátumy vydania albumov konkurentov. Dátumy vydania sa často aj uverejňujú, a preto sú transparentné alebo sa týkajú osobitných udalostí (napr. vianočného predaja). Dátumy vydania sa však často odkladajú a v každom prípade sa správanie veľkých spoločností môže z tohto hľadiska ťažko posudzovať ako tajná dohoda a zdá sa, že je viac založené na hospodárskej súťaži, pričom každá firma sa snaží optimalizovať svoje dátumu vydania.

—   Vydavateľské a nahrávacie práva: Všetky veľké spoločnosti majú sesterské spoločnosti pôsobiace v oblasti vydávania hudobných nahrávok, okrem Sony BMG, pretože Bertelsmann predala v roku 2007 svoje vydavateľské oddelenie spoločnosti Universal. Sony/ATV, vydavateľský spoločný podnik Sony a Michaela Jacksona, dosahuje značne nižší podiel na trhu ako jej konkurenti. Pri prešetrovaní Komisiou sa okrem toho dospelo k záveru, že v dôsledku existencie organizácií kolektívnej správy nemôžu vydavateľské spoločnosti uplatniť trhovú silu na trhu s hudobnými nahrávkami.

—   Kultúrna rôznorodosť: Pri prešetrovaní trhu sa ukázalo, že všetky nahrávacie spoločnosti sú zapojené do intenzívnej hospodárskej súťaže, pokiaľ ide o objavovanie a uzatváranie zmlúv s novými umelcami. Veľké nahrávacie spoločnosti znížili počet umelcov na svojom zozname, ale tento pokles nasledoval po drastickom znížení dopytu a začal sa pred fúziou Sony a BMG. Podiel domácich umelcov na predaji hudobných nahrávok sa v posledných niekoľkých rokoch značne zvýšil u väčšiny zmluvných strán Dohody o EHP. Zvýšený podiel domácich umelcov sa predáva na maloobchodnej úrovni prostredníctvom tradičných maloobchodných ciest aj internetu, pričom internet pôsobí ako fórum pre známych a neznámych umelcov, aby stále viac predvádzali a predávali svoju hudbu priamo konečným užívateľom bez použitia tradičných maloobchodných ciest. Preto je možné dospieť k záveru, že fúzia Sony a BMG nemala negatívny vplyv na kultúrnu rôznorodosť na úrovni vytvorenia, nahrávania, distribúcie a maloobchodu.

31.

Analyzovali sa a zamietli sa tieto teórie koordinácie, ktoré by v prípade, že by sa uplatnili, svedčili o tom, že veľké nahrávacie spoločnosti sa koordinujú, aby stabilizovali čisté veľkoobchodné ceny fyzických CD albumov na cenách, ktoré sú vyššie ako konkurenčné ceny.

32.

Komisii bolo navrhnuté, aby sa ročné rozpočty veľkých spoločností použili ako základ ich koordinácie pri kontrole priemerných ročných zliav ich konkurentov alebo ako signál pre všetkých maloobchodníkov (a prostredníctvom nich pre všetkých konkurentov), že tichá koordinácia, ktorá prebiehala v danom roku, bude opäť prebiehať v ďalšom následnom roku.

33.

Komisia zistila, že nahrávacie spoločnosti nepripravujú rozpočty pre jednotlivých zákazníkov pravidelne. Maloobchodníci informovali najmä o tom, že nie sú informovaní o celkových rozpočtoch nahrávacích spoločností v oblasti zliav, ktoré sú im pridelené. Komisia zistila aj to, že rozpočty pripravené nahrávacími spoločnosťami sú dôvernými dokumentmi a prešetrovanie neprinieslo žiadne dôkazy o tom, že tieto rozpočty sa šíria medzi veľkými spoločnosťami alebo že by sa inak mohli použiť ako základ pre koordináciu. Komisia sa okrem toho domnieva, že hoci rozpočty sú nástrojmi na predpovedanie predaja a zliav, nie sú dostatočne vhodné na kontrolu zliav (napr. mesačne, týždenne), ktoré sa pravidelne poskytujú zákazníkom. Nakoniec, v dôsledku premenlivosti, napríklad, prognózy predaja, sa mesačné rozpočty často „prečerpávajú“ a Komisia nezistila náznaky zníženej dostupnosti zliav ku koncu rozpočtových období, ani odvetných opatrení po zistenej a pravidelnej odchýlke od rozpočtov, z ktorých ani jeden nie je v súlade s teóriou tichej dohody.

34.

Podľa teórie, že tichá dohoda sa uskutočňuje na úrovni každého titulu, by veľké spoločnosti museli v ktoromkoľvek momente monitorovať tisíce albumov konkurentov. Pri prešetrovaní trhu sa zistilo, že hoci je pre veľké spoločnosti prijateľné zhromažďovať informácie o niekoľkých špecifických albumoch usmernením diskusie s maloobchodníkmi, zdá sa, že je veľmi nepravdepodobné, aby nahrávacie spoločnosti mohli získať vyčerpávajúce a presné informácie o stanovení cien všetkých albumov ich konkurentov alebo dokonca o všetkých ich albumoch v rebríčku. Prešetrovanie trhu tiež nepotvrdilo zistenie, že sa veľké spoločnosti skutočne pokúšajú systematickejšie získať takéto informácie. Okrem toho sa ceny zverejnené pre predajcov (ďalej len „PPD“ – Prices Published to Dealers), zľavy v rámci kampaní a maloobchodné ceny neustále vyvíjajú a vyžiadali by si denné alebo prinajmenšom týždenné monitorovanie vedúce k obrovskému súboru informačných prvkov, ktoré sa majú zhromažďovať. Takáto databáza by bola nesmierne nákladná, pričom je pravdepodobné, že by bola pravdepodobne naďalej do značnej miery neúplnou.

35.

Komisii bola navrhnutá teória škody, podľa ktorej sa všetky veľké nahrávacie spoločnosti koordinujú na úrovni svojej všeobecnej cenovej politiky. To by znamenalo najmä to, že všetky veľké spoločnosti sa riadia rovnakými cenovými modelmi, ktoré zahŕňajú úroveň flexibility, ktorá je potrebná na prispôsobenie cien albumov výkyvom v dopyte. Podľa tejto teórie by veľké spoločnosti využívali stabilný a predvídateľný obchodný rámec v tom zmysle, že cena porovnateľných nových titulov alebo porovnateľných katalógových titulov by bola pomerne podobná. Bol by aj zárukou toho, že vývoj cien albumov by sa riadil podobnými pravidlami. Konkurenti by si všimli odchýlku od všeobecnej cenovej politiky hneď, ako by bola systematická a vzťahovala by sa na veľkú skupinu albumov.

36.

Komisia sa domnieva, že uvedenú teóriu nie je vhodné označiť za jeden z koordinovaných vplyvov na trh s hudobnými nahrávkami, najmä preto, že takáto teória by ponechala rôznym veľkým spoločnostiam značnú rezervu na rozvinutie mnohých alternatívnych cenových schém, a nemožno ju teda odlíšiť od hospodárskej súťaže.

37.

V prvých týždňoch po vydaní albumu sa podstatná časť predaja veľkých spoločností uskutočňuje podľa albumov v rebríčku. Koordinácia veľkých spoločností vzťahujúca sa na ceny albumov v rebríčku v počiatočnom období po vydaní albumu by sa vzťahovala na značnú časť činnosti a príjmov veľkých spoločností. Analýza, ktorá sa najprv uskutočnila na všeobecnej úrovni, vrátane všetkých dotknutých trhov, poukázala na mnoho slabých stránok tejto teórie, ktorá by bola sotva zlučiteľnou s tichou dohodou. Možné podmienky koordinácie by sa museli týkať najmä týchto otázok:

38.

Okrem toho, aby sa preukázalo kolektívne dominantné postavenie, koordinácia by musela spĺňať kritériá vyvodené vo veci Airtours: dostatočná transparentnosť na zistenie odchýlok, existencia spoľahlivého odvetného mechanizmu a neschopnosť zákazníkov alebo konkurentov ohroziť tichú dohodu.

39.

PPD sú iba čiastočne transparentné a Komisia zistila, že ich veľké spoločnosti systematicky nemonitorujú. Vo väčšine krajín nie sú PPD už viac verejne dostupné. Sú vytlačené v propagačných materiáloch, ktoré sa distribuujú maloobchodníkom. Títo maloobchodníci by teoreticky mohli zdieľať takéto materiály s inou nahrávacou spoločnosťou, ale prešetrovanie trhu neprinieslo dôkazy o žiadnom systematickom uplatňovaní takýchto praktík. V niektorých krajinách sú PPD alebo kódy PPD k dispozícii aj na internetových stránkach, ku ktorým majú prístup nahrávacie spoločnosti a maloobchodníci. Strany však uviedli, že takéto internetové stránky nevyužívajú. Mnoho maloobchodníkov však potvrdilo, že pri rokovaniach s inými veľkými spoločnosťami čiastočne využívajú informácie o cenách od jednej z veľkých spoločností. V dôsledku toho, hoci sa zdá, že Sony BMG môže zhromaždiť informácie o PPD prostredníctvom kontaktov s maloobchodníkmi, by informácie, ktoré by sa mohli zhromaždiť týmto spôsobom, boli pravdepodobne neúplné a ich spoľahlivosť by bola pochybná. Preto je možné dospieť k záveru, že PPD môžu byť spoľahlivým základom pre teóriu koordinácie.

40.

Zľavy sú dokonca ešte menej transparentné. Každá veľká spoločnosť o nich rokuje priamo s každým zákazníkom na bilaterálnom základe. Hoci maloobchodníci využívajú obchodné informácie od jednej veľkej spoločnosti, aby sa dohodli s jej konkurentmi, väčšina maloobchodníkov potvrdzuje, že veľké spoločnosti nepoznajú zľavy iných spoločností. Zmluvy podpísané medzi veľkými spoločnosťami a maloobchodníkmi obvykle obsahujú rôzne ustanovenia týkajúce sa štruktúry a sadieb zliav. Mohlo by sa namietať, že bežné zľavy poskytnuté zákazníkom sú z roka na rok veľmi stabilné a mohli by sa ľahšie sledovať. Pri prešetrovaní Komisiou sa však zistilo aj to, že nie je možné odvodiť opakujúci sa predvídateľný model spôsobu, akým rôzne veľké spoločnosti uplatňujú zľavy a úrovne zliav v rámci kampaní u rôznych maloobchodníkov (v prípade nových albumov, ako aj v prípade starších katalógových albumov). Tieto zľavy v rámci kampaní sa okrem toho dajú pozorovať na maloobchodnej úrovni iba čiastočne, pretože zľavy v rámci kampaní môžu byť zamerané na prinútenie maloobchodníkov vytvoriť si zásobu alebo na lepšie zviditeľnenie albumov. Zľavy sa neprenášajú systematicky na konečných zákazníkov a ako také sa nedajú systematicky sledovať, pokiaľ ide o ich uplatňovanie. Pokiaľ ide o ich veľkosť, dajú sa sledovať dokonca ešte menej. Je možné dospieť k záveru, že obmedzená transparentnosť zliav veľmi sťažuje akékoľvek monitorovanie tichej koordinácie.

41.

Vzhľadom na možnosť spätne analyzovať čistú veľkoobchodnú cenu CD albumov z ich maloobchodných cien, prešetrovanie trhu ukázalo, že po vydaní nového albumu sú režijné prirážky maloobchodníka ovplyvnené rôznymi faktormi, a preto nie sú pravidelné. Dokonca aj v prípade nových albumov, v prípade ktorých sú režijné prirážky uplatňované maloobchodníkmi stabilnejšie, prešetrovanie ukázalo, že úroveň transparentnosti by neumožnila odvodiť čisté veľkoobchodné ceny albumov konkurentov s dostatočnou presnosťou. To znamená, že spätná analýza je v prípade albumov vo všeobecnosti veľmi zložitá, ako to potvrdila väčšina maloobchodníkov.

42.

Na záver, prešetrovanie naznačuje, že úroveň transparentnosti, ktorá charakterizuje PPD, zľavy a režijné prirážky vzťahujúce sa na maloobchodné ceny, neumožňuje overiť, či ostatné veľké spoločnosti dodržiavajú spoločne dohodnutú cenovú politiku v prípade všetkých albumov, alebo dokonca počas obdobia po počiatočnom vydaní albumu.

43.

Komisii boli navrhnuté iba dve formy odvetných opatrení, a to buď vylúčenie odchyľujúcej sa veľkej spoločnosti zo spoločných podnikov pre kompilácie alebo z iných spoločných činností, a podpora ukončenia tajne koordinovaného správania, pokiaľ ide o ceny a vydávanie albumov. Komisia nezistila v žiadnej z dotknutých krajín žiadne opatrenie, ktoré by sa mohlo považovať za odvetné opatrenie prostredníctvom vylúčenia dohôd o kompilácii alebo za činnosti, ktoré boli mienené ako odvetné opatrenia proti konkurenčnému správaniu. Hoci hrozba uplatňovania spoľahlivého odvetného mechanizmu môže predstavovať dostatočný odradzujúci mechanizmus, neexistencia takýchto pozorovaní za okolností, keď sa nepozorovalo žiadne zistiteľné zosúladenie odpovedajúce podmienkam koordinácie, potvrdzuje, že takéto mechanizmy by nepredstavovali spoľahlivý odvetný prostriedok.

44.

Zdá sa, že nie je pravdepodobné, že nezávislé nahrávacie spoločnosti sú schopné účinne reagovať a ohroziť očakávaný výsledok akéhokoľvek koordinovaného správania veľkých spoločností. Na druhej strane sa zdá, že existuje dostatočná a stále sa zväčšujúca možnosť, že aspoň značný podiel zákazníkov bude schopných destabilizovať koordináciu medzi veľkými spoločnosťami znížením nákupov a propagáciou svojich výrobkov. Je preto nepravdepodobné, že by sa koordinácia (ktorej známky Komisia nezistila pri prešetrovaní trhu) mohla za týchto okolností udržať.

45.

Na záver, pri prešetrovaní trhu sa nenašli dôkazy o koordinácii na úrovni výberu PPD. Analýza stability zliav svedčí o tom, že aj na základe predpokladu úplnej transparentnosti PPD sa značný počet predajných transakcií väčšinu času neriadi jednoduchým a stabilným modelom zliav, ktorý by si mohol dobre informovaný účastník na trhu odvodiť na základe verejných informácií. PPD sú iba čiastočne transparentné a existujú náznaky toho, že čisté veľkoobchodné ceny sa nedajú spätne zistiť z maloobchodných cien s nutnou úrovňou istoty.

46.

Komisia na základe prešetrovania stanovila, že fúzia neviedla ani nebude viesť k vytvoreniu alebo posilneniu kolektívneho dominantného postavenia štyroch zostávajúcich veľkých spoločností na trhu s fyzickými hudobnými nahrávkami v žiadnej z krajín EHP, v dôsledku ktorého by sa značne obmedzila účinná hospodárska súťaž na spoločnom trhu alebo na jeho podstatnej časti.

47.

V rozhodnutí sa dospelo k záveru, že navrhnutá koncentrácia významne neobmedzí účinnú hospodársku súťaž na spoločnom trhu ani na jeho podstatnej časti vytvorením alebo posilnením dominantného postavenia. V dôsledku toho sa koncentrácia vyhlasuje za zlučiteľnú so spoločným trhom a Dohodou o EHP v súlade s článkom 8 ods. 2 nariadenia (EHS) č. 4064/89 a článkom 57 Dohody o EHP.