1.

in materia contrattuale, davanti al giudice del luogo in cui l'obbligazione dedotta in giudizio è stata o deve essere eseguita».

1. 

Se ci si attiene, in primo luogo, alla lettera dell'art. 5, n. 1, indubbiamente la versione tedesca, da me citata all'inizio, milita a favore della tesi secondo cui una contestazione sull'esistenza del contratto non esclude a priori la competenza del foro del luogo di adempimento. Non sono invece altrettanto chiare le altre versioni linguistiche, in particolare quella francese e quella italiana, sulle quali la ricorrente si è soprattutto basata, e che naturalmente non possono non essere prese in considerazione. D'altra parte non vedo come si debba necessariamente giungere, in ragione delle espressioni ivi usate («en matière contractuelle», «in materia contrattuale»), alla conclusione che non deve essere controversa l'esistenza del contratto, e che la competenza a norma dell'art. 5, n. 1, va esclusa qualora sia in contestazione l'esistenza del contratto.

2. 

Un indizio importante a favore della soluzione affermativa scaturisce indubbiamente dalla sentenza 14 dicembre 1977, causa 73/77 Theodorus Egelbertus Sanders c/Ronald van der Putte, Race. 1977, pagg. 2383, 2388 e segg.). Questa causa riguardava l'interpretazione dell'art. 16, n. 1, della Convenzione concernente la competenza giurisdizionale, il quale recita:

«Indipendentemente dal domicilio, hanno competenza esclusiva:

Anche in quell'occasione era controversa l'esistenza di un contratto d'affitto. Ciononostante non venne esclusa l'applicazione della norma sopra menzionata. Ciò risulta dai punti 12-15 della motivazione della sentenza, in cui si riscontra la frase:

«Queste considerazioni spiegano perché, in materia di contratti di locazione o di affitto d'immobili propriamente detti, cioè in particolare in materia di contestazioni tra locatari e conduttori o affittuari relativamente all'esistenza od all'interpretazione dei contratti stessi, ovvero al risarcimento dei danni provocati dal conduttore o affittuario ed all'evacuazione dei locali, sia attribuita competenza esclusiva ai giudici del paese in cui si trova l'immobile».

3. 

Se si ammettesse che, di fronte ad un contrasto sull'esistenza del rapporto contrattuale, si debba escludere automaticamente la competenza, a norma dell'art. 5, n. 1, della Convenzione, la semplice contestazione da parte del convenuto avrebbe come risultato quello di privare di qualsiasi efficacia la suddetta disposizione, nonché quella di cui all'art. 5, n. 3 — competenza in materia di delitti o quasi delitti — dato che normalmente la tesi del convenuto consiste nel contestare l'esistenza dell'illecito. Ciò non può essere né sensato né voluto. Anche se si deve ammettere che l'art. 5, n. 1, rappresenta un'eccezione alla regola generale dell'art. 2 — competenza del foro del domicilio del convenuto — e che quindi non se ne può dare un'interpretazione estensiva, considerazioni di tal genere non possono certamente condurre ad un'interpretazione che consentirebbe di rendere praticamente inefficace una norma di carattere eccezionale.

4. 

D'altra parte, in relazione alla determinazione del foro competente ai sensi dell'art. 5, n. 1, della Convenzione, è difficile pretendere dall'attore qualcosa di più di un'esposizione attendibile della sua pretesa. È ciò che intendeva dire il rappresentante del Regno Unito, sostenendo che l'attore deve sostenere in buona fede l'esistenza di rapporti contrattuali, in base a circostanze che, a prima vista, attestino l'esistenza di un contratto.

In questo contesto, la Commissione ha giustamente posto in evidenza che l'applicazione delle norme della Convenzione relative alla competenza non dipende, in linea di principio, da requisiti di forma, né dall'osservanza di condizioni di minima relative alla prova, e che il requisito della forma scritta previsto dall'art. 17 della Convenzione in materia di clausole attributive della competenza va considerato come un'eccezione. Pertanto anche nella sentenza 17 gennaio 1980, causa 56/79 (Siegfried Zeiger c/Sebastiano Salinitri, Race. 1980, pagg. 89, 97) è stato chiarito che, ai sensi dell'art. 5, n. 1, è sufficiente un accordo nonsoggetto a forme particolari circa il luogo dell'adempimento.

5. 

Contro l'assunto che la competenza del luogo dell'adempimento non sussiste qualora venga contestata l'esistenza del contratto sta anche il fatto che il giudice adito in forza della convenzione deve accertare d'ufficio — come stabilisce l'art. 20 — la propria competenza secondo le disposizioni della Convenzione (vedi la relazione Jenard, all'art. 19 della Convenzione, nonché Bülow-Böckstiegel, loc. cit. Y nota all'art. 20 della Convenzione). Ciò può significare soltanto che si devono verificare tutti i presupposti dell'asserita competenza, e che si deve altresì effettuare una valutazione giuridica. Quindi altrettanto deve valere rispetto alla questione se sussista un contratto e quindi un luogo d'adempimento.

A ben vedere, è irrilevante che l'esame della questione della competenza coincida in tutto o in parte con l'esame della pretesa fatta valere. Il fenomeno per cui l'esame delle circostanze rilevanti ai fini della competenza serve anche per valutare la pretesa dedotta in giudizio si riscontra anche in altri casi. Si pensi soltanto al caso, citato come esempio dalla Commissione, della clausola attributiva di competenza inserita nelle condizioni generali del contratto in cui, nell'esame della questione se la clausola sia stata validamente posta in essere, possono essere incluse questioni relative alla pretesa sostanziale, poiché le condizioni generali del contratto regolano molto spesso anche altre questioni. D'altra parte, si introdurrebbe una distinzione difficilmente giustificabile a seconda che il luogo di adempimento sia stato o meno determinato in una convenzione distinta. Così pure, l'opinione secondo cui non vi è competenza ai sensi della Convenzione, quando l'esame della questione di competenza coincide in tutto o in parte con l'esame delle circostanze che motivano la domanda, mal si concilia col principio dell'applicazione estensiva della Convenzione, principio chiaramente illustrato nella relazione Jenard.

Cionondimeno è pacifico che la prassi giudiziaria illustrata dalla Commissione, consistente nel non richiedere alcuna prova per i fatti attributivi della competenza quando questi coincidono con quelli che motivano la domanda, è incompatibile con le disposizioni della Convenzione, proprio perché queste prescrivono l'accertamento d'ufficio della competenza, e quindi eventualmente l'assunzione di prove limitata alla determinazione della competenza.

6. 

Non si dovrebbe infine dimenticare che l'interpretazione che ho proposto non comporta alcun onere eccessivo per i convenuti che debbano difendersi dinanzi a giudici stranieri. Così l'art. 20, 2o comma, della Convenzione, il quale fa obbligo al giudice di sospendere il processo fino a quando non si sia accertato che al convenuto è stata data la possibilità di ricevere la domanda giudiziale in tempo utile perché possa presentare le sue difese, garantisce al convenuto la possibilità di esporre il proprio punto di vista. Inoltre il convenuto domiciliato in uno Stato contraente, qualora venga citato dinanzi al giudice di un altro Stato contraente, non è tenuto a comparire né a partecipare al processo. In questo caso, l'art. 20, Io comma, della Convenzione prevede la verifica d'ufficio della competenza. Sotto questo aspetto, quindi, un fatto determinato non si può considerare come ammesso a causa della contumacia del convenuto, bensì l'attore deve provare le circostanze attributive della competenza (ved. Bülow-Böckstiegel, loc. cit.).

7. 

Senza inoltrarmi ancora nella questione, sollevata dal Governo britannico, se la competenza ai sensi dell'art. 5. n. 1 — una volta fatta valere a buon diritto — resti ferma anche qualora l'eccezione si dimostri successivamente fondata, propongo di risolvere come segue la questione proposta dal Bundesgerichtshof:

L'attore può adire il giudice del luogo dell'adempimento, ai sensi dell'art. 5, n. 1, della Convenzione, anche qualora sia controversa l'esistenza del contratto su cui la pretesa processuale si fonda.