1. EF-varemærker – definition på og erhvervelse af et EF-varemærke – tegn, der kan udgøre et varemærke – tegn, som ikke kan opfattes visuelt – omfattet – betingelse – tegn, der kan gengives grafisk – dufttegn
(Rådets forordning nr. 40/94, art. 4)
2. EF-varemærker – definition på og erhvervelse af et EF-varemærke – absolutte registreringshindringer – tegn, der ikke kan udgøre et varemærke – dufttegn – duften af modent jordbær
[Rådets forordning nr. 40/94, art. 4 og art. 7, stk. 1, litra a)]
1. Artikel 4 i forordning nr. 40/94 om EF-varemærker skal fortolkes således, at et tegn, som ikke i sig selv kan opfattes visuelt, kan udgøre et varemærke, såfremt tegnet kan gengives grafisk, særligt ved brug af figurer, linjer eller skrifttegn, og gengivelsen er klar og præcis, kan stå alene, er let tilgængelig, forståelig, bestandig og objektiv. For at sikre, at systemet med registrering af varemærker kan fungere, skal den grafiske gengivelse af et sådant tegn gøre det muligt at identificere tegnet præcist. Følgelig kan betingelserne for at anerkende gyldigheden af en grafisk gengivelse ikke ændres eller lempes med henblik på at lette registrering af tegn, hvis karakter gør det vanskeligere at gengive dem grafisk.
Det kan ikke udelukkes, at et dufttegn kan være omfattet af en beskrivelse, der opfylder alle betingelserne i artikel 4 i forordning nr. 40/94.
(jf. præmis 24, 25, 28 og 39)
2. Et dufttegn, der ikke kan opfattes visuelt, som beskrives med ordene »duft af modent jordbær«, og hvortil er knyttet et billede i farver af et modent jordbær, kan ikke udgøre et varemærke i henhold til artikel 4 og artikel 7, stk. 1, litra a), i forordning nr. 40/94, idet det ikke kan gengives grafisk.
Da beskrivelsen »duft af modent jordbær« således kan henvise til flere sorter jordbær og følgelig til flere forskellige dufte, er den hverken entydig eller præcis, ligesom det er umuligt at udelukke enhver form for subjektivitet ved identifikationen og opfattelsen af det tegn, som ønskes registreret.
I øvrigt er billedet af et jordbær ikke en grafisk gengivelse af dufttegnet, eftersom det udelukkende gengiver den frugt, som afgiver en duft, der hævdes at være identisk med det omhandlede duftmærke, men ikke gengiver den duft, som ønskes registreret. Da jordbær, eller i det mindste visse jordbær, dufter forskelligt afhængig af sorten, er det desuden ikke muligt klart og præcist at identificere det duftmærke, som ønskes registreret, ud fra et billede af et jordbær af uspecificeret sort.
Når flere gengivelsesmetoder ikke hver for sig kan opfylde kravene til en grafisk gengivelse, kan en kombination af disse heller ikke opfylde kravene, og det er nødvendigt, at mindst et af gengivelseselementerne opfylder alle krav. Da hverken den verbale beskrivelse eller billedet af et modent jordbær kan anses for at opfylde kravene til en grafisk gengivelse, er en kombination af disse heller ikke en gyldig grafisk gengivelse.
(jf. præmis 33, 40, 41 og 45)