24.12.2013   

DA

Den Europæiske Unions Tidende

C 378/25

(1)

Afgørelsen er rettet til Penguin Random House (tidligere The Penguin Publishing Company Limited) og Penguin Group (USA), LLC (tidligere Penguin Group (USA), Inc.) (under ét »Penguin«) (2). Afgørelsen vedrører Penguins adfærd i forbindelse med dets deltagelse i en mulig samordnet praksis om detailsalg af e-bøger.

(2)

Den 1. december 2011 indledte Kommissionen en procedure over for Apple Inc (»Apple«), Hachette Livre SA (»Hachette«), HarperCollins Publishers Limited og HarperCollins Publishers L.L.C. (under ét »Harper Collins«), Georg von Holtzbrinck GmbH & Co. KG og Verlagsgruppe Georg von Holtzbrinck GmbH (under ét »Holtzbrinck/Macmillan«), Simon & Schuster, Inc., Simon & Schuster (UK) Ltd samt Simon & Schuster Digital Sales Inc. (under ét »Simon & Schuster«) (tilsammen de »fire forlag«) og Penguin (tilsammen de »fem forlag«) efter foreløbigt at have vurderet, at der fandtes en mulig samordnet praksis mellem disse virksomheder med det formål at hæve detailpriserne i EØS. Den 12. december 2012 vedtog Kommissionen en afgørelse i henhold til artikel 9 i forordning (EF) nr. 1/2003, der var rettet til de fire forlag og Apple (»afgørelse af 12. december 2012«). Afgørelsen gjorde de tilsagn, som de fire forlag og Apple havde afgivet, bindende og afsluttede proceduren, for så vidt angik disse parter. Afgørelsen var ikke rettet til Penguin, da virksomheden ikke på daværende tidspunkt havde afgivet tilsagn. Penguin besluttede imidlertid formelt at afgive tilsagn tidligere på året.

(3)

Den 1. marts 2013 vedtog Kommissionen en foreløbig vurdering rettet til Penguin.

(4)

Den 16. april 2013 indgav Penguin en række tilsagn for at imødekomme de kritikpunkter, der var anført i den foreløbige vurdering (»tilsagn«).

(5)

Den 19. april 2013 blev der offentliggjort en meddelelse efter artikel 27, stk. 4, i Den Europæiske Unions Tidende, hvorved tredjeparter blev opfordret til at fremsætte deres bemærkninger til tilsagnene inden for en måned efter offentliggørelsen (»markedstesten«).

(6)

Den 23. maj 2013 underrettede Kommissionen Penguin om en bemærkning fra en interesseret tredjepart, der var indgivet under markedstesten.

(7)

Den 28. juni 2013 godkendte det rådgivende udvalg udkastet til afgørelse efter artikel 9 i Rådets forordning (EF) nr. 1/2003. Høringskonsulentens endelige rapport blev offentliggjort den 28. juni 2013.

(8)

I overensstemmelse med den foreløbige vurdering, der var rettet til de fire forlag, fandt Kommissionen i den foreløbige vurdering, der var rettet til Penguin, at de fem forlag senest i 2008 over for hinanden havde udtrykt bekymring over de detailpriser for e-bøger på niveau med eller under engrospriserne, som blev praktiseret af Amazon, en stor internetforhandler. Kommissionens foreløbige vurdering er, at hvert af de fem forlag senest i december 2009 (via Apple) indgik i direkte og indirekte kontakter med sigte på enten at øge detailpriserne for e-bøger til et niveau over Amazons (som det var tilfældet i Det Forenede Kongerige) eller helt at undgå et sådant prisniveau (som det var tilfældet i Frankrig og Tyskland) i EØS. For at nå deres mål planlagde de fem forlag i fællesskab sammen med Apple at ændre modellen for salg af e-bøger fra en grossistmodel (hvor detailforhandleren fastsætter detailpriserne) til en agenturmodel (hvor forlaget bestemmer detailpriserne) på verdensplan og på de samme nøglevilkår, hvad angår pris. Modellen skulle først gennemføres med Apple og senere med andre detailforhandlere (herunder Amazon).

(9)

I sin foreløbige vurdering fandt Kommissionen, at hvert af de fem forlag for i fællesskab at gennemføre omlægningen afslørede og/eller modtog oplysninger fra de øvrige forlag og/eller Apple, om de fem forlags fremtidige planer med hensyn til: i) om de ville indgå en agenturaftale med Apple i USA, og ii) hvilke nøglevilkår der skulle gælde i disse agenturaftaler mellem hvert af de fem forlag og Apple i USA, herunder en detailpris-mestbegunstigelsesklausul, maksimale detailpriser og størrelsen af den provision, der skulle betales til Apple. Detailpris-mestbegunstigelsesklausulen indebar, at hvert af forlagene ville skulle tilpasse deres priser i Apples iBookstore til eventuelle lavere priser, som man ville kunne få de samme e-bogstitler til hos andre internetforhandlere. Sammen med de andre prisnøglevilkår ville mestbegunstigelsesklausulen have resulteret i lavere indtægter til forlagene, hvis andre detailforhandlere var fortsat med at tilbyde e-bøger til de priser, der var fremherskende på daværende tidspunkt. Kommissionen fandt foreløbig, at de finansielle følger for forlagene af detailpris-mestbegunstigelsesklausulen var af en sådan karakter, at klausulen fungerede som et fælles »pressionsmiddel«. Hvert af de fem forlag befandt sig i en position, hvor de kunne tvinge Amazon til at acceptere at skifte til agenturmodellen med risiko for ellers at blive nægtet adgang til e-bøger fra hvert af de fem forlag, ud fra den antagelse, at alle fem forlag havde samme incitament i den samme tidsperiode, og at Amazon ikke ville kunne klare samtidig at blive nægtet adgang til blot en del af hvert af de fem forlags e-bogskatalog.

(10)

I den foreløbige vurdering fremsatte Kommissionen det synspunkt, at Apples mål var at opnå detailpriser, der lå på samme niveau som Amazons, alt imens virksomheden bevarede den ønskede avance. Apple har vidst, at dette mål og hvert af de fem forlags mål om at hæve detailpriserne til over Amazons prisniveau (eller undgå, at Amazon satte priserne ned) kunne opnås, hvis Apple: i) på forslag fra nogle af de fem forlag gik ind på markedet for salg af e-bøger på grundlag af en agenturmodel frem for en grossistmodel, og ii) oplyste hvert af de fem forlag om andre af de fem forlag, hvis ikke flere, var ved at indgå en agenturaftale med Apple i USA på de samme nøglevilkår.

(11)

Kommissionen fandt foreløbigt, at den fælles omlægning af salget af e-bøger fra en grossistmodel til en agenturmodel med samme centrale prisnøglevilkår på verdensplan udgjorde en samordnet praksis, som havde til formål enten at hæve detailpriserne på e-bøger i EØS eller at forhindre prisfald på e-bøger i EØS.

(12)

Den samordnede praksis mellem de fem forlag og med Apple må antages at kunne påvirke handelen mellem medlemsstaterne mærkbart som omhandlet i artikel 101, stk. 1, i TEUF og artikel 53, stk. 1, i EØS-aftalen.

(13)

Endvidere fandt Kommissionen, at artikel 101, stk. 3, i TEUF og EØS-aftalens artikel 53, stk. 3, ikke finder anvendelse i denne sag, fordi de kumulative betingelser i disse bestemmelser ikke er opfyldt.

(14)

De konkurrenceproblemer, som Kommissionen påpegede i den foreløbige vurdering, drejer sig ikke om den lovlige anvendelse af agenturmodellen ved salg af e-bøger. Penguin kan fortsat frit indgå agenturaftaler i overensstemmelse med tilsagnene, for så vidt som disse aftaler og deres bestemmelser ikke er i strid med Unionens konkurrenceregler.

(15)

Den foreløbige vurdering blev afgivet med forbehold af enhver national lovbestemmelse, som tillader forlag at fastsætte detailpriser for e-bøger efter eget skøn.

(16)

Penguin er ikke enig i Kommissionens foreløbige vurdering af den 1. marts 2013. For at imødekomme Kommissionens kritikpunkter i den foreløbige vurdering tilbød Penguin ikke desto mindre den 16. april 2013 tilsagn, som i al væsentlighed er de samme som dem, de fire forlag tidligere havde afgivet, og som blev gjort bindende ved Kommissionens afgørelse af 12. december 2012.

(17)

De vigtigste elementer i de tilsagn, som Penguin har afgivet, er følgende:

(18)

Hvis Apple ikke allerede i overensstemmelse med sine tilsagn har opsagt de agenturaftaler, som virksomheden har indgået med Penguin, vil Penguin opsige sine aftaler med Apple senest fjorten dage efter vedtagelsen af Kommissionens afgørelse, hvorved tilsagnene gøres bindende.

(19)

Penguin vil give alle andre detailforhandlere end Apple mulighed for at opsige enhver agenturaftale indgået om salg af e-bøger, der i) begrænser detailforhandlerens muligheder for eller forhindrer denne i at fastsætte, ændre eller nedsætte detailprisen eller tilbyde andre former for prisnedslag, eller der ii) indeholder en pris-mestbegunstigelsesklausul som defineret i Penguins tilsagn. Såfremt en detailforhandler undlader at gøre brug af muligheden for at opsige den pågældende aftale, vil Penguin selv opsige den i overensstemmelse med de i aftalen fastsatte vilkår herfor.

(20)

Penguin forpligter sig i en periode på to år (»nedkølingsperiode«) til ikke at begrænse e-bogforhandleres adgang til eller forhindre dem i at fastsætte, ændre eller nedsætte detailpriserne på e-bøger og/eller fastsætte, begrænse eller forhindre e-bogsforhandleres mulighed for at tilbyde rabatter eller andre former for prisnedslag. Såfremt Penguin efter opsigelse af den aftale, som er nævnt ovenfor, indgår en agenturaftale med en e-bogsforhandler, kan denne i en periode på to år nedsætte detailprisen på en e-bog med et samlet beløb svarende til den provision, som forlaget betaler til e-bogsforhandleren over en periode på mindst et år i forbindelse med dets detailsalg af e-bøger og/eller tilbyde en hvilken som helst anden form for prisnedslag inden for denne beløbsgrænse.

(21)

I en periode på fem år vil Penguin ikke indgå nogen aftaler om salg af e-bøger i EØS, som indeholder nogen form for mestbegunstigelsesklausul, som den er specificeret i Penguins tilsagn (detailpris, grossistpris og mestbegunstigelsesklausuler om provisioner/indtægter).

(22)

I forbindelse med markedstesten modtog Kommissionen en enkelt bemærkning.

(23)

Bemærkningen vedrørte betragtninger, der ikke er knyttet til de konkurrenceproblemer, der blev fremhævet i den foreløbige vurdering, nemlig anvendelse af forskellige filformater og forvaltning af digitale rettigheder (DRM), som kan begrænse læsbarheden af visse e-bogsfiler til visse typer e-bogslæsere, og Amazons stærke stilling på markedet i EØS.

(24)

Kommissionen fandt i sin foreløbige vurdering, at den mulige samordnede praksis mellem de fem forlag og med Apple havde til formål at hindre, begrænse eller fordreje konkurrencen i EØS.

(25)

I sin afgørelse af 12. december 2012 fandt Kommissionen, at de konkurrencevilkår, der fandtes i EØS før den mulige samordnede praksis, i al væsentlighed burde genoprettes.

(26)

Hvert af de fire forlag og Apple afgav tilsagn, der ville medføre en sådan genoprettelse af konkurrencevilkårene via opsigelse af de relevante agenturaftaler og via en aftale om visse begrænsninger ved genforhandlingen af deres kommercielle aftaler om e-bøger. Disse omfattede, for så vidt angår de fire forlag, både en nedkølingsperiode og et forbud mod pris-mestbegunstigelsesklausuler samt, for så vidt angår Apple, et forbud mod detailpris-mestbegunstigelsesklausuler.

(27)

Kommissionen fandt, at de tilsagn, som hvert af de fire forlag og Apple har afgivet, samlet set over en tilstrækkelig lang periode vil føre til en genoprettelse af konkurrencevilkårene i EØS. De vil medføre tilstrækkelig usikkerhed om forlagenes og detailforhandlernes fremtidige hensigter, for så vidt angår valget af forretningsmodel (dvs. en grossistmodel, en agenturmodel eller en helt ny model) og de prisvilkår, der finder anvendelse i forbindelse hermed. De vil endvidere mindske incitamenterne for hvert af de fire forlag og Apple til at genforhandle aftaler om e-bøger på de samme nøglevilkår.

(28)

Penguins tilsagn kommer oven i den genoprettelse af konkurrencevilkårene, som blev affødt af afgørelsen af 12. december 2012.

(29)

For det første vil Penguins tilsagn medføre, at virksomheden opsiger sine relevante agenturaftaler med detailforhandlerne (ud over de agenturaftaler med Apple, som skal opsiges i henhold til de tilsagn, som blev gjort bindende for Apple ved afgørelsen af 12. december 2012).

(30)

For det andet vil den toårige nedkølingsperiode i medfør af Penguins tilsagn nu finde anvendelse på alle de af Penguins e-bøger, som udbydes af Apple og andre detailforhandlere.

(31)

For det tredje vil forbuddet mod pris-mestbegunstigelsesklausuler i Penguins tilsagn finde anvendelse på alle genforhandlede aftaler mellem Penguin og detailforhandlerne (foruden forbuddet mod detailpris-mestbegunstigelsesklausuler på enhver genforhandlet aftale mellem Penguin og Apple, jf. de tilsagn, som blev gjort bindende for Apple ved afgørelsen af 12. december 2012).

(32)

Kommissionen finder, at de tilsagn, der er afgivet af Penguin, samlet set i lyset af de fire forlags og Apples tilsagn, som blev gjort bindende ved afgørelsen af 12. december 2012, yderligere vil bidrage til over en tilstrækkelig lang periode at skabe betingelserne for genoprettelse af konkurrencesituationen.

(33)

Slutteligt finder Kommissionen, at de tilsagn, som hvert af de fire forlag og Apple har afgivet, er tilstrækkelige (både for så vidt angår deres omfang og varighed) til at afhjælpe de konkurrenceproblemer, som Kommissionen påpegede i sin foreløbige vurdering. Desuden tilbød Penguin ikke mindre byrdefulde tilsagn, som også i tilstrækkelig grad kunne have løst disse problemer.

(34)

Kommissionen har taget tredjeparters interesser i betragtning og herunder også taget hensyn til de bemærkninger, der blev fremsat under markedstesten.

(35)

Afgørelsen gør Penguins tilsagn bindende i en periode på fem år fra datoen for meddelelsen af denne afgørelse, med undtagelse af nedkølingsperioden, som vil være bindende i en periode på to år fra datoen for meddelelse af denne afgørelse.