RAADETS DIREKTIV 92/101/EOEF af 23. november 1992 om aendring af andet direktiv 77/91/EOEF om stiftelse af aktieselskaber samt bevarelse af og aendringer i aktiekapitalen

RAADET FOR DE EUROPAEISKE FAELLESSKABER HAR -

under henvisning til Traktaten om Oprettelse af Det Europaeiske OEkonomiske Faellesskab, saerlig artikel 54,

under henvisning til forslag fra Kommissionen (1),

i samarbejde med Europa-Parlamentet (2),

under henvisning til udtalelse fra Det OEkonomiske og Sociale Udvalg (3), og

ud fra foelgende betragtninger:

Direktiv 77/91/EOEF (4) begraenser et aktieselskabs mulighed for at erhverve egne aktier ud fra oensket om at bibeholde den tegnede kapital intakt og sikre aktionaererne ligebehandling;

begraensningerne med hensyn til erhvervelse af egne aktier finder ikke alene anvendelse paa erhvervelser foretaget af selskabet selv, men ogsaa paa erhvervelser foretaget af en person, der handler i eget navn, men for selskabets regning;

for at undgaa, at et aktieselskab benytter sig af et andet selskab, i hvilket det besidder flertallet af stemmerettighederne, eller paa hvilket det kan udoeve bestemmende indflydelse, til at erhverve egne aktier uden at overholde de herfor fastsatte begraensninger, boer reglerne for et selskabs erhvervelse af egne aktier udvides til ogsaa at gaelde de vigtigste og hyppigste tilfaelde af et saadant andet selskabs erhvervelse af aktier; samme ordning boer gaelde for et aktieselskabs tegning af aktier;

med henblik paa at undgaa omgaaelse af direktiv 77/91/EOEF boer dette direktiv gaelde for selskaber, som er omfattet af direktiv 68/151/EOEF (5), samt for selskaber, som henhoerer under et tredjelands lovgivning, og som har en retlig form, som svarer til de af direktiv 68/151/EOEF omfattede;

naar forholdet mellem aktieselskabet og det i tredje betragtning omhandlede andet selskab kun er indirekte, forekommer det berettiget, at de bestemmelser, der gaelder, hvor der er tale om et direkte forhold, lempes, saaledes at der skal ske en suspension af stemmerettighederne som det mindste skridt til gennemfoerelse af formaalet med direktivet;

naar en medlemsstat indfoerer en sanktionsordning i lighed med den, der er fastsat ved direktiv 77/91/EOEF, samt indfoerer en suspension af stemmerettighederne, kan saadan lovgivning anses for umiddelbart at opfylde formaalene med dette direktiv;

det er i oevrigt berettiget at undtage de tilfaelde, hvor en erhvervsvirksomheds specifikke karakter udelukker, at direktivets formaal vil kunne blive truet;

der boer fastsaettes en passende tilpasningsperiode for, at en medlemsstat dels kan undgaa forstyrrelser paa sit finansmarked som foelge af landets oekonomiske struktur, dels kan undgaa for pludselige foelger med hensyn til sine kontrolbestemmelser -

UDSTEDT FOELGENDE DIREKTIV:

Artikel 1

I direktiv 77/91/EOEF indsaettes foelgende artikel 24a:

»Artikel 24a

1. a) Naar et andet selskab som defineret i artikel 1 i direktiv 68/151/EOEF, i hvilket et aktieselskab direkte eller indirekte besidder flertallet af stemmerettighederne, eller paa hvilket det direkte eller indirekte kan udoeve bestemmende indflydelse, tegner, erhverver eller besidder aktier i aktieselskabet, betragtes saadan tegning, erhvervelse eller besiddelse som udoevet af aktieselskabet selv.

b) Litra a) finder ogsaa anvendelse, naar det andet selskab henhoerer under et tredjelands lovgivning og har en retlig form, som svarer til de i artikel 1 i direktiv 68/151/EOEF omhandlede.

2. Dog kan medlemsstaterne, naar aktieselskabet indirekte besidder flertallet af stemmerettighederne eller indirekte kan udoeve bestemmende indflydelse, undlade at anvende stk. 1, for saa vidt de bestemmer, at de stemmerettigheder, der er knyttet til de aktier i aktieselskabet, som det andet selskab besidder, er suspenderet.

3. Saa laenge de nationale retsbestemmelser om koncerner ikke er samordnet, kan medlemsstaterne:

a) fastsaette, i hvilke tilfaelde et aktieselskab skal anses for at udoeve en bestemmende indflydelse paa det andet selskab; hvis en medlemsstat goer brug af denne mulighed, skal den under alle omstaendigheder foreskrive, at der kan foreligge bestemmende indflydelse, naar et aktieselskab:

- har ret til at udnaevne eller afsaette et flertal af medlemmerne af administrations-, ledelses- eller tilsynsorganet og samtidig er aktionaer eller paa anden maade selskabsdeltager i det andet selskab

eller

- er aktionaer eller paa anden maade selskabsdeltager i det andet selskab og i kraft af en aftale med andre aktionaerer eller selskabsdeltagere i dette kontrollerer flertallet af aktionaerernes eller selskabsdeltagernes stemmerettigheder.

Medlemsstaterne har ikke pligt til at foreskrive andre tilfaelde end disse

b) fastsaette, i hvilke tilfaelde et aktieselskab skal anses for indirekte at besidde stemmerettigheder eller indirekte at kunne udoeve en bestemmende indflydelse

c) naermere fastlaegge de omstaendigheder, hvorunder et aktieselskab anses for at besidde stemmerettigheder.

4. a) Medlemsstaterne kan undlade at anvende stk. 1, naar tegningen, erhvervelsen eller besiddelsen sker for en anden persons regning end den, der tegner, erhverver eller besidder aktierne, og som hverken er det aktieselskab, der er naevnt i stk. 1, eller et andet selskab, i hvilket aktieselskabet direkte eller indirekte besidder flertallet af stemmerettighederne, eller paa hvilket det direkte eller indirekte kan udoeve bestemmende indflydelse.

b) Desuden kan medlemsstaterne undlade at anvende stk. 1, naar tegningen, erhvervelsen eller besiddelsen udoeves af et andet selskab i dets egenskab af professionel vaerdipapirforhandler som led i udoevelsen af denne virksomhed, forudsat at dette selskab er medlem af en fondsboers, som er beliggende eller som udoever virksomhed i en medlemsstat eller som er godkendt eller under tilsyn af en myndighed i en medlemsstat, der har kompetence til at foere tilsyn med professionelle vaerdipapirforhandlere, som i henhold til dette direktiv kan omfatte kreditinstitutter.

5. Medlemsstaterne er ikke forpligtet til at anvende stk. 1, naar det andet selskabs besiddelse af aktier i et aktieselskab er etableret, inden forbindelsen mellem de to selskaber opfyldte kriterierne i stk. 1.

Dog suspenderes stemmerettigheder, som er knyttet til saadanne aktier, og der tages hensyn til aktierne ved bestemmelsen af, om betingelsen i artikel 19, stk. 1, litra b), er opfyldt.

6. Medlemsstaterne kan, saafremt det andet selskab erhverver aktier i aktieselskabet, undlade at anvende artikel 20, stk. 2 og 3, samt artikel 21, hvis de bestemmer:

a) at de stemmerettigheder, der er knyttet til de aktier i aktieselskabet, som det andet selskab besidder, suspenderes, og

b) at aktieselskabets medlemmer af administrations- eller ledelsesorganet skal tilbagekoebe de i artikel 20, stk. 2 og 3, samt artikel 21 omhandlede aktier fra det andet selskab til den pris, hvortil det andet selskab har erhvervet dem; denne sanktion finder anvendelse i alle andre tilfaelde end dem, hvor aktieselskabets medlemmer af administrations- eller ledelsesorganet godtgoer, at tegningen eller erhvervelsen af aktierne paa ingen maade kan laegges aktieselskabet til last.«

Artikel 2

1. Medlemsstaterne kan undlade at anvende artikel 24a i direktiv 77/91/EOEF paa erhvervelse af aktier, der foretages inden den i artikel 3, stk. 2, fastsatte dato.

Dog suspenderes stemmerettigheder, som er knyttet til saadanne aktier, og der tages hensyn til aktierne ved bestemmelsen af, om betingelsen i artikel 19, stk. 1, litra b), i direktiv 77/91/EOEF er opfyldt.

2. For at undgaa forstyrrelser paa finansmarkedet kan Kongeriget Belgien udsaette suspensionen af naevnte stemmerettigheder indtil den 1. januar 1998, forudsat:

- at de er knyttet til aktier, som er erhvervet inden meddelelsen af dette direktiv, og

- at de for samtlige selskaber, hvis forbindelse med aktieselskabet opfylder kriterierne i artikel 24a, stk. 1, ikke overstiger 10 % af stemmerettighederne i aktieselskabet.

Artikel 3

1. Medlemsstaterne saetter de noedvendige love og administrative bestemmelser i kraft for at efterkomme dette direktiv inden den 1. januar 1994. De underretter straks Kommissionen herom.

2. Medlemsstaterne fastsaetter datoen for ikrafttraedelsen af disse bestemmelser til senest den 1. januar 1995.

3. Medlemsstaterne meddeler Kommissionen teksten til de vigtigste nationale retsforskrifter, som de udsteder paa det omraade, der er omfattet af dette direktiv.

4. Naar medlemsstaterne vedtager naevnte love og administrative bestemmelser, skal disse indeholde en henvisning til dette direktiv, eller de skal ved offentliggoerelsen ledsages af en saadan henvisning. Det naermere indhold af denne henvisning fastsaettes af medlemsstaterne.

Artikel 4

Dette direktiv er rettet til medlemsstaterne. Udfaerdiget i Bruxelles, den 23. november 1992. Paa Raadets vegne

N. LAMONT

Formand

(1) EFT nr. C 8 af 12. 1. 1991, s. 5 og EFT nr. C 317 af 7. 12. 1991, s. 13. (2) EFT nr. C 240 af 16. 9. 1991, s. 103 og afgoerelse af 28. oktober 1992 (endnu ikke offentliggjort i Tidende). (3) EFT nr. C 269 af 14. 10. 1991, s. 21. (4) EFT nr. L 26 af 31. 1. 1977, s. 1. Direktivet er senest aendret ved akten om Spaniens og Portugals tiltraedelse. (5) EFT nr. L 65 af 14. 3. 1968, s. 8.