KOMMISSIONENS BESLUTNING af 12 . juli 1989 om en procedure i henhold til EOEF-Traktatens artikel 85 ( IV/30.566 - UIP ) ( Kun den engelske og den nederlandske udgave er autentisk ) ( 89/467/EOEF )

KOMMISSIONEN FOR DE EUROPAEISKE

FAELLESSKABER HAR -

under henvisning til Traktaten om Oprettelse af Det Europaeiske OEkonomiske Faellesskab,

under henvisning til Raadets forordning nr . 17 af 6 . februar 1962, foerste forordning om anvendelse af bestemmelserne i Traktatens artikler 85 og 86 ( 1 ), senest aendret ved akten vedroerende Spaniens og Portugals tiltraedelse, saerlig artikel 4, 6 og 8,

under henvisning til den begaering om negativattest og den anmeldelse af en raekke joint venture aftaler og dertil knyttede aftaler, hovedsagelig vedroerende produktion og udlejning af spillefilm, med henblik paa fritagelse af

11 . februar 1982, som af United International Pictures BV paa vegne af Paramount Pictures Corporation, MCA Inc . og Metro-Goldwyn-Mayer film Co . blev indgivet i medfoer af artikel 2 og 4 i forordning nr . 17,

under henvisning til offentliggoerelsen af begaeringens og anmeldelsens indhold i hovedtraek ( 2 ) i henhold til artikel 19, stk . 3, i forordning nr . 17,

efter hoering af Det Raadgivende Udvalg for Kartel - og Monopolspoergsmaal, og

ud fra foelgende betragtninger :

I . SAGSFREMSTILLING

( 1 )

I henhold til artikel 2 og 4 i forordning nr . 17 anmeldte United International Pictures BV ( i det foelgende benaevnt UIP ) den 11 . februar 1982 en raekke aftaler med henblik paa at opnaa negativattest, subsidiaert fritagelse i henhold til Traktatens artikel 85, stk . 3 . Anmeldelsen blev indgivet paa vegne af Paramount Pictures Corporation ( Paramount ), MCA Inc . ( MCA )

og Metro-Goldwyn-Mayer film Co . ( MGM ), men foruden disse virksomheder deltager ogsaa United Artists Corporation ( UA ) og Cinema International Corporation NV ( CIC ) i aftalerne .

( 2 )

Paa grundlag af en indledende undersoegelse af aftalerne fandt Kommissionen, at de indeholdt en raekke bestemmelser, der ikke kunne fritages i henhold til artikel 85, stk . 3 . Den 21 . maj 1985 indledte den derfor en procedure, og den 20 . juni 1985 fremsendte den ovennaevnte virksomheder klagepunkter med henblik paa en beslutning i henhold til artikel 3, stk . 1, i forordning nr . 17 .

( 3 )

UIP svarede den 4 . november 1985 paa Kommissionens klagepunkter og anmodede om en mundtlig hoering i henhold til artikel 7 i Kommissionens forordning nr . 99/63/EOEF ( 3). Denne hoering fandt sted den 29 . og 30 . januar 1986 .

( 4 )

Efter droeftelser med Kommissionen fremsendte UIP i december 1987 og i juli 1988 to meddelelser, som indeholdt en raekke aendringer i de anmeldte aftaler samt flere tilsagn .

A . Parterne og det beroerte marked

( 5 )

Paramount har hovedkontor i staten New York; MCA har hjemsted i Californien og er moderselskab til Universal City Studios Inc . ( Universal ); MGM har ligeledes hjemsted i Californien og har siden juli 1981 vaeret eneste ejer af UA, der har hovedkontor i New York; CIC er en nederlandsk virksomhed, der blev stiftet i 1970, og hvori MCA og Paramount ejer hver 50 %. Den 1 . november 1981 vedtog Paramount, MCA og MGM ( i det foelgende benaevnt »moderselskaberne «) at oprette UIP, et selskab i henhold til nederlandsk ret .

( 6 )

Moderselskaberne er alle involveret direkte, eller indirekte gennem deres datterselskaber, i finansiering, produktion og udlejning af spillefilm og andre underholdningsprogrammer, der skal forevises i biografer, TV eller andre medier .

( 7 )

UIP har til formaal at udleje og - navnlig i forbindelse med forevisning i biografer - at meddele eksklusivlicens paa spillefilm, kortfilm og forfilm, der produceres og/eller udlejes af Paramount, MCA eller MGM/UA eller af deres respektive moderselskaber, datterselskaber, associerede selskaber eller kocessionshavere, franchisetagere eller underlicenstagere .

( 8 )

UIP's udlejnings - og licensrettigheder omfatter geografisk set hele verden, bortset fra USA, omraader, der henhoerer under USA, Puerto Rico og Canada . UIP har datterselskaber, der fungerer som lokale udlejningsselskaber, i samtlige EF-lande undtagen i Portugal, hvor UIP paa nuvaerende tidspunkt distribuerer sine film igennem en licenstager .

( 9 )

Oprindelig udlejede Paramount, MCA, MGM, og UA deres film i Faellesskabet gennem deres egne saerskilte organisationer, saaledes som det stadig er tilfaeldet i USA . Paramount og MCA fusionerede i 1970 deres saerskilte organisationer uden for USA og Canada i et joint venture, CIC, der havde samme formaal som UIP . I 1973 besluttede MGM at opgive sin saerskilte udlejningsorganisation, og den 27. oktober indgik selskabet en aftale med CIC ( garanteret af Paramount og MCA ), hvorved det udpegede CIC som sit eneste udlejningsselskab for alle sine film i samme omraade . Fra 1973 til 1981 udfoerte CIC derfor de samme aktiviteter for Paramount, MCA og MGM, som UIP nu varetager for Paramount, MCA og MGM/UA .

UA fortsatte med at udleje sine film i Faellesskabet gennem sin egen udlejningsorganisation indtil november 1981, da UIP blev oprettet .

( 10 )

Finansierings - og produktionsstrukturen i forbindelse med spillefilm varierer i vid udstraekning fra film til film. Film produceres ( dvs . det kreative arbejde med at arrangere det kunstneriske indhold og selve fotograferingen ) for det meste af uafhaengige personer eller virksomheder . Disse uafhaengige personers eller virksomheders arbejde finansieres helt eller delvis af »produktionsselskaber«, saasom Paramount, MCA eller MGM/UA . Naar filmen er faerdigspillet og leveret, overgaar alle rettighederne til »producenten«, her Paramount, MCA og MGM/UA, der herefter markedsfoerer filmen gennem udlejningsselskaber, som den paagaeldende producent meddeler licens for bestemte omraader .

( 11 )

Udlejningen foregaar normalt enten gennem to led, saaledes at producenten meddeler et lokalt udlejningsselskab licens paa udlejningsrettighederne for et land

eller et omraade, eller gennem tre led, saaledes at et internationalt udlejningsselskab overtager rettighederne for flere lande eller for verden som helhed, og meddeler et lokalt udlejningsselskab underlicens paa disse rettigheder i de enkelte lande . De lokale udlejningsselskaber meddeler biograferne underlicens paa forevisningsrettighederne . Det lokale udlejningsselskab har til opgave at indgaa aftale med biograferne om leje af film, goere reklame for filmen, indkraeve og udbetale lejeindtaegter og soerge for fremstilling af et tilstraekkeligt antal kopier samt udlejning af disse til de lokale biografer . Det beloeb i licensgebyr, som biograferne betaler til udlejningsselskabet, er normalt en fast procentsats af netto billetindtaegterne tillagt en »break« klausul, der tillader en stoerre procentsats, naar billetindtaegterne overstiger en aftalt graense .

( 12 )

Markedet for forevisning af film i biografer kan vurderes efter mange kriterier, nemlig antallet af film, publikum ( antal solgte billetter ), billetindtaegter eller lejeindtaegter ( den del af billetindtaegterne, som biograferne betaler til udlejningsselskaberne for retten til at forevise en film ). Det mest relevante kriterium synes at vaere billetindtaegterne, selv om de ikke foreligger detaljerede taloplysninger .

( 13 )

Der foreligger kun begraensede statistikker, men de tal, som parterne og de paagaeldende nationale brancheorganisationer har fremsendt, tyder paa, at moderselskaberne tegner sig for ca . 22 % af billetindtaegterne i Faellesskabet, selvom de, som et gennemsnit over de sidste par aar, i visse medlemsstater har en stoerre andel ( Det Forenede Kongerige : p 35 %) og i andre

en mindre andel ( Graekenland : p 13 %, Frankrig : p 16 %).

Det skal dog fremhaeves, at markedsandelene varierer meget fra aar til aar afhaengig af de til raadighed vaerende films succes . Hvis man f.eks . betragter de foerste fire

aars virksomhed af UIP, anslaas UIP's markedsandel i medlemsstaterne til :

(%)

Land

1981

1982

1983

1984

Belgien/Luxembourg

25

17

31

18

Danmark

23

23

33

22

Frankrig

16

13

17

14

Tyskland

21

16

30

19

Italien

15

21

25

31

Det Forenede

Kongerige

34

35

56

36

Irland

22

23

37

21

Nederlandene

26

14

26

21

Senere tal bekraefter denne undersoegelse :

(%)

Land

1985

1986

1987

1988

Belgien/Luxembourg

20

23

21

23

Danmark

21

31

23

24

Frankrig

11

13

12

11

Tyskland

20

22

21

25

Italien

14

20

16

20

Det Forenede

Kongerige

21

29

26

33

Irland

15

15

12

19

Nederlandene

29

38

31

30

B . De oprindeligt anmeldte aftaler

1 . Oversigt

( 14 )

Aftalerne omfatter :

- en saakaldt »joint venture aftale« ( JVA ) af 5 . oktober 1981 samt en aendring dertil af 1 . november 1981, dvs . en aftale mellem moderselskaberne om oprettelsen og driften af UIP

- fire »franchiseaftaler« ( FA ) af 1 . november 1981 mellem moderselskabernes datterselskaber og UIP; der er tale om foelgende aftaler, der vedroerer de forbindelser mellem selskaberne, som JVA medfoerer :

- aftale mellem Paramount Pictures Corporation International BV og UIP

- aftale mellem MCA International BV og UIP

- aftale mellem MGM International BV og UIP

- aftale mellem CIC NV og UIP

- fire »garantier« af 1 . november 1981 til UIP i forbindelse med FA; disse garantier er undertegnet af hvert enkelt moderselskab

- to andre aftaler af henholdsvis 5 . oktober og

1 . november 1981 om udvidelse af UIP's aktiviteter til at omfatte eneret til at udleje film til forevisning i betalings-tv

- to »agenturaftaler« af 1 . november 1981, hvorved CIC og UA udpeges som UIP's udlejere af spillefilm i perioden 1981 til 1991, dvs . i franchiseaftalernes loebetid

- en aftale af 5 . oktober 1981, hvorved joint venture aftalen kun kommer til at gaelde i en bestemt jurisdiktion, saafremt den er registreret eller godkendt i en saadan jurisdiktion .

2 . Formaalet med oprettelsen af UIP

(15 )

Ifoelge moderselskaberne har oprettelsen af UIP udelukkende til formaal at nedbringe de faste generalomkostninger . Med UIP ville man undgaa det dobbeltarbejde, som organisationerne CIC og UA udfoerte . UIP har endvidere til formaal at sikre, at de enkelte moderselskaber opnaar de stoerste mulige bruttoindtaegter af filmudlejningen ( artikel 3, litra d ), i FA ).

3 . Relevante bestemmelser

JVA og FA indeholder bl . a . foelgende bestemmelser :

Organisation

( 16 )

I henhold til de anmeldte aftaler udpeger hvert moderselskab det samme antal medlemmer af UIP's bestyrelse ( antallet af bestyrelsesmedlemmer fastsaettes med mellemrum af moderselskaberne i faellesskab ). Bestyrelsen kan kun vedtage beslutninger med enstemmighed ( artikel 1, stk . 4, litra b ), i JVA ). UIP skulle ledes af to ligestillede bestyrelsesformaend, hvoraf den ene blev udpeget af de bestyrelsesmedlemmer, der repraesenterer MCA og Paramount, og den anden af de bestyrelsesmedlemmer, der repraesenterer MGM/UA . Formaendene skulle saa vidt muligt konsultere hinanden, foer de tager stilling til vaesentlige spoergsmaal ( artikel 1, stk . 4, litra c ), i JVA ). UIP

har imidlertid erstattet bestyrelsesformaendene med

en enkelt administrationschef efter registeringen af anmeldelsen . UIP's aktionaerer traeffer beslutninger med enstemmighed undtagen i forbindelse med valg

af bestyrelsesmedlemmer ( artikel 1, stk . 4, litra d )). Moderselskaberne har samme rettigheder og interesser i UIP ( artikel 1, stk . 4, litra a ), i JVA ).

Der er oprettet en aktionaerkomité, som skal vejlede og kontrollere UIP's direktoerer, og som har den endelige afgoerelse med hensyn til ledelsen af UIP . Denne komités beslutningsdygtige flertal bestaar af repraesentanter for alle tre moderselskaber, og i praksis traeffer den beslutninger med enstemmighed . De af aktionaerkomitéens medlemmer, der ogsaa er medlemmer af aktionaerernes driftkomité, baerer det fulde ansvar for tilsynet med UIP's loebende transaktioner . Blandt de forhold, der skal godkendes af aktionaerkomitéen, kan naevnes individuelle forslag om at koebe lokale film .

Eksklusivitet

( 17 )

Moderselskaberne giver UIP eksklusivlicens paa ophavsretten til at udleje alle spillefilm, kortfilm og forfilm, der produceres og/eller udlejes af de enkelte moderselskaber eller af deres moderselskaber, datterselskaber og associerede selskaber ( artikel 1, stk . 1, foerste afsnit, i JVA - artikel 1, litra a ), i FA ).

Denne eksklusivitet meddeles for perioden 1 . november 1981 til 31 . oktober 1991 og derefter for et aar ad gangen, indtil aftalerne ophoerer .

Eksklusiviteten gaelder for hele verden, bortset fra USA og Canada . Der meddeles eksklusivlicens paa udlejning af film til forevisning i biografer og til forevisning paa betalings-tv, det vil sige i alle tilfaelde, hvor forevisningen ikke foregaar paa landsdaekkende

tv og paa videokassetter, og hvor der ikke er tale

om specielle kunder ( f.eks . militaere anlaeg, fly ) ( artikel IV, stk . 4, nr . 1, litra b ), i JVA - artikel 3 i FA ).

( 18 )

Moderselskaberne tilbyder UIP deres respektive rettigheder til alle spillefilm, som de hver isaer producerer, leverer og/eller udlejer, og for hvilke de ejer de internationale distributionsrettigheder . Ifoelge de anmeldte aftaler skal UIP ikke noedvendigvis udleje alle de film, som moderselskaberne tilbyder, men kan af kommercielle aarsager afslaa at udleje en film i en eller flere medlemsstater . Moderselskaberne kan udleje afviste film gennem andre udlejningsvirksomheder for egen regning ( artikel 3, litra d ), i FA ).

UIP skal ifoelge en resolution vedtaget af aktionaerkomitéen imidlertid udleje film, som det paagaeldende moderselskab har bestemt for et omraade uden for USA og Canada . Hvis et moderselskab ikke kraever, at UIP udlejer en film, fordi det foretraekker selv at udoeve sine rettigheder og selv at udleje filmen, skal det konsultere UIP med hensyn til vilkaarene for det uafhaengige udlejningstilbud .

( 19 )

Med hensyn til den eksklusive udlejningsret har moderselskaberne givet UIP eneret til at producere, finansiere og udleje lokale film, som ikke er engelsksprogede, det vil sige film, der fortrinsvis skal udlejes i det omraade, hvor de produceres . Denne ret omfatter ogsaa UIP's opkoeb af lokale film med henblik paa udlejning; beslutningerne om saadanne opkoeb traeffes af aktionaerkomitéen . Moderselskaberne bevarer retten til at producere film, der ikke er engelsksprogede, med henblik paa udlejning, men skal foerst underrette UIP derom ( artikel 5 i FA ).

Udlejning

( 20 )

Foer en film udsendes, skal UIP droefte de generelle planer for udlejning med det paagaeldende moderselskab ( herunder reklamekampagner, udsendelsestidspunkter og forventede udlejningsomkostninger ); tilsvarende droeftelser kan finde sted, medens filmen udsendes ( artikel 3, litra e ), i FA ). UIP skal bestraebe sig paa at sikre de stoerst mulige bruttoindtaegter for en film ( artikel 3, litra d ), i FA ).

( 21 )

Ifoelge de anmeldte aftaler bevarer moderselskaberne kontrollen med, hvorledes deres film produceres og

finansieres ( bortset fra at de, foer de producerer film, der ikke er engelsksprogede, med henblik paa udlejning til en stoerre kreds, skal underrette UIP derom ). De forbeholder sig ogsaa ret til efter eget skoen at fastsaette, hvor mange kopier der skal fremstilles af filmen, hvilket atelier der skal fremstille dem, og hvor store reklameudgifterne maa vaere i forbindelse med de film, der skal udlejes af UIP; moderselskaberne skal dog tillade, at der fremstilles tilstraekkelig mange kopier og goeres tilstraekkelig reklame til, at UIP kan indtjene et maksimalt overskud af udlejningen . Reklameudgif -

terne samt udgifterne til synkronisering og kopiering af en film afholdes af det paagaeldende moderselskab . Moderselskaberne bevarer ejendomsretten til samtlige kopier og alt reklamemateriale .

( 22 )

UIP's normale udgifter, det vil sige drifts - og generalomkostninger i forbindelse med udlejningen, skal afholdes ligeligt af moderselskaberne ( artikel IV, stk . 4, nr . 5, litra a ), i JVA ). Disse udgifter indhentes igen gennem et distributionsgebyr betalt til UIP af hvert moderselskab baseret paa bruttoindtaegterne ( leje ) ved udlejningen af de enkelte moderselskabers film, dog hoejst et beloeb svarende til moderselskabets andel, dvs . en tredjedel af UIP's normale udgifter . Herudover har UIP ret til et lavere gebyr af yderligere lejeindtaegter af moderselskabets film .

( 23 )

I henhold til artikel 15, litra d ), i FA skal UIP »betale licensgiveren ( moderselskabet ) alle de beloeb, der er forfaldet til betaling, eller som med rimelighed kan forventes at vaere forfaldet, i overensstemmelse med denne aftale «. Desuden har moderselskaberne vedtaget, at UIP's overskud skal fordeles ligeligt mellem dem som udbytte, afhaengigt af kontantbeholdningen, i overensstemmelse med gaeldende ret ( artikel I, stk . 1, nr . 4, i JVA ).

C . Aftalerne som aendret paa Kommissionens foranledning

( 24 )

Paa Kommissionens anmodning gav UIP og dets moderselskaber den 2 . december 1987 meddelelse om, at de anmeldte aftaler ville blive aendret paa foelgende maade :

1 . Eksklusivitet

( 25 )

Et moderselskab, som vaelger at udleje en film uden for USA og Canada, skal tilbyde en »Right of First Refusal« ( dvs . moderselskabet skal foerst tilbyde dets

produkt til distribution gennem UIP ) paa et omraade til omraade-grundlag af de omtalte udlejningsrettigheder

til UIP . I denne forbindelse anses Faellesskabet som et omraade . Hvis UIP vaelger ikke at udleje en film, skal UIP dog udleje den, hvis det selskab, der har udlej -

ningsrettighederne i det paagaeldende omraade, giver paalaeg derom . I disse tilfaelde, hvis UIP selv vaelger at udleje en film eller faar det paalagt af den part, der har udlejningsrettighederne i det paagaeldende omraade, skal sidstnaevnte meddele UIP en eksklusivlicens paa filmen i omraadet . Det skal forstaas, at hvis UIP meddeler et selskab, at det ikke vil udleje en film i et bestemt omraade, og det paagaeldende selskab accepterer denne beslutning, mister UIP alle yderligere rettigheder og interesser i forbindelse med udlejningen af filmen, som derefter kan udlejes paa anden maade i det paagaeldende omraade .

Hverken aktionaerkomitéen, driftkomitéen eller andre af UIP's komitéer, der bestaar af repraesentanter for selskaberne, medvirker ved UIP's afgoerelse af, om det skal afslaa at udleje en film; en saadan afgoerelse traeffes udelukkende af UIP's administrerende direktoer .

( 26 )

Hvad angaar betalings-tv har UIP og dets moderselskaber vedtaget at lade aftalerne af 5 . oktober og 1 . november 1981 om betalings-tv udgaa af den liste over aftaler, der var anfoert i UIP's anmeldelse . UIP og dets aktionaerer forbeholder sig dog ret til at indgive en saerskilt anmeldelse af de aftaler, som udgaar af listen i den oprindelige anmeldelse .

2 . UIP's og dets aktionaerers muligheder for at udleje film fra tredjemand

( 27 )

UIP og dets aktionaerer har givet Kommissionen tilsagn om, at UIP er rede til, paa grundlag af en kommerciel vurdering, at producere, finansiere eller udleje spillefilm fra tredjemand i Faellesskabet eller at erhverve udlejningsrettighederne til saadanne film, og at ogsaa de enkelte aktionaerer, paa grundlag af en kommerciel vurdering, vil vaere rede til at producere, finansiere eller erhverve udlejningsrettigheder til lokale film, der tilbydes i Faellesskabet .

3 . Udenlandske, ikke engelsksprogede, lokale film og aftaler om faelles produktion

( 28 )

UIP og dets aktionaerer vedtog at aendre FA, saaledes at aktionaererne hver isaer har ret til at producere, finansiere eller erhverve udlejningsrettigheder til udenlandske, ikke engelsksprogede, lokale film og at tilbyde UIP udlejningen af disse film . Hvis UIP afslaar at udleje en saadan film, har selskaberne ret til at udleje den paa anden maade .

( 29 )

Med hensyn til aftaler om faelles produktion behoever selskaberne ikke at erhverve udlejningsrettigheder til film produceret i henhold til en samarbejds - eller samfinansieringsaftale med tredjemand for et udenlandsk omraade ( omraader uden for USA og Canada ). Hvis tredjemand har erhvervet alle saadanne rettigheder, kan disse udnyttes uden hensyn til UIP . Dette gaedter for alle aftaler om faelles produktion uanset bestemmelserne i aftalen om rettighederne .

4 . Omkostningsdeling

( 30 )

Paa Kommissionens anmodning vedtog UIP's aktionaerer at aendre bestemmelsen ( se nr . 22 ), saaledes at dette ekstragebyr, der udbetales til UIP i et bestemt aar, vil indgaa i den tredjedel af UIP's samlede driftsomkostninger, som licensgiverne hver isaer er forpligtede til at afholde i det foelgende aar .

5 . Tilsagn

( 31 )

UIP og dets aktionaerer har givet Kommissionen tilsagn om, at ingen af UIP's komitéer, der bestaar af repraesentanter for UIP's aktionaerer, medvirker ved planerne om at udsende, udleje eller markedsfoere de enkelte aktionaerers film .

( 32 )

UIP og dets aktionaerer har ogsaa givet tilsagn om, at UIP eller dets aktionaerer vil foere detaljerede fortegnelser over ( i ) titlerne paa tredjemands lokale film, der produceres, finansieres eller udlejes af UIP i Faellesskabet, ( ii ) lokale film med oprindelse i Faellesskabet, for hvilke tredjemand skriftligt tilbyder UIP produktionen, finansieringen eller udlejningen i Faellesskabet, ( iii ) spillefilm, udlejet af UIP i Faellesskabet, men hvortil UIP's aktionaerer har udlejningsrettighederne, og ( iv ) UIP-aktionaerernes faelles produktion, som ikke udlejes af UIP i Faellesskabet, men hvortil aktionaerer har rettigheder .

( 33 )

Ved skrivelse af 27 . juli 1988 gav UIP Kommissionen et tilsagn angaaende oprettelsen af voldgiftsprocedure ( se bilag ) og standardskrivelser, der er noedvendige for at gennemfoere arrangementer til loesning af konflikter med biograferne .

D . Bemaerkninger fra interesserede tredjeparter

( 34 )

Kommissionen har ikke modtaget bemaerkninger fra interesserede tredjeparter i tilslutning til den meddelelse, der blev offentliggjort i henhold til artikel 19, stk . 3, i forordning nr . 17 .

II . RETLIG VURDERING

A . Artikel 85, stk . 1

( 35 )

I Traktatens artikel 85, stk . 1, er det fastsat, at alle aftaler mellem virksomheder, alle vedtagelser inden for sammenslutninger af virksomheder og alle former for samordnet praksis, der kan paavirke handelen

mellem medlemsstater, og som har til formaal eller til foelge at hindre, begraense eller fordreje konkurrencen inden for faellesmarkedet, er uforenelige med faellesmarkedet og forbudt .

( 36 )

Grundaftalen mellem Paramount, MCA og MGM/UA, hvorved der stiftes et joint venture selskab ( UIP ) til at udleje og give licens paa spillefilm, hovedsageligt til forevisning i biografer, er sammen med de ledsagende aftaler aftaler mellem uafhaengige virksomheder, som er omfattet af Traktatens artikel 85, stk . 1 .

( 37 )

De anmeldte aftaler skal betragtes som en helhed under saerlig hensyntagen til deres oekonomiske foelger . Konkurrencen begraenses som foelge af stiftelsen af selve joint venture selskabet og de restriktive bestemmelser i de andre anmeldte aftaler .

( 38 )

Det relevante marked er som helhed Faellesskabet . Aftalerne har virkning ud over Faellesskabet, men i sin vurdering af, om artikel 85, stk . 1, finder anvendelse, har Kommissionen kun taget hensyn til virkningerne inden for Faellesskabet . I sin evaluering af disse virkninger har Kommissionen analyseret markedet i Faellesskabet som bestaaende af delmarkeder, der svarer til de forskellige medlemsstater, hvor biografmiljoeet varierer fra land til land .

De markeder, der beroeres af aftalerne, er til dels det marked, paa hvilket moderselskaberne konkurrerer med andre produktionsselskaber ved finansieringen og produktionen af spillefilm, men hovedsagelig det marked, paa hvilket udlejerne konkurrerer med hinanden med henblik paa at opnaa de bedste vilkaar og forevisningstider for disse film i biograferne .

( 39 )

Hvad angaar det horisontale forhold mellem Paramount, MCA og MGM/UA, finder artikel 85, stk . 1, anvendelse, fordi disse virksomheder maa betragtes i det mindste som potentielle konkurrenter paa det paagaeldende marked . Oprindeligt udlejede Paramount, MCA, MGM og UA selv deres egne film i Faellesskabet gennem deres saerskilte organisationer, og de fortsaetter for naervaerende med at konkurrere indbyrdes ved produktion af spillefilm, som udlejere af film til biografforevisning i USA og Canada, og som udlejere af film til udsendelse paa fjernsyn og udgivelse paa videokassetter . Med sammenlaegningen af deres ressourcer i Faellesskabet er UIP's moderselskaber ophoert med selvstaendigt at udleje film i indbyrdes konkurrence .

( 40 )

Selve stiftelsen af UIP har bevirket en begraensning af den selvstaendighed i beslutningshenseende, som moderselskaberne ellers ville have haft . I henhold til

bestemmelserne ( se nr . 16 ) er moderselskaberne noedt til at samarbejde med hinanden i beslutningsprocessen omkring vigtige anliggender, som paavirker driften af joint venture selskabet .

( 41 )

Aftalerne bevirker ogsaa en vis grad af koncensus i udlejningen af moderselskabernes film hvad angaar sted og tidspunkt for filmens udsendelse, hvilket understreger UIP's restriktive karakter . Foer en film udsendes, skal UIP droefte de generelle planer for udlejning med det paagaeldende moderselskab, herunder reklamekampagner, forventede udlejningsomkostninger og udsendelsestidspunkter . Af denne grund er UIP noedt til at tilpasse sin raadgivning efter samtlige moderselskabers interesser . Da UIP skal sikre de tre moderselskabers stoerst mulige fortjeneste, maa UIP og moderselskaberne enes om tid og sted for udsendelsen af alle deres film til alles generelle fordel og paa en saadan maade, at en film ikke kommer til at skade forevisningsudsigterne for andre UIP-film .

( 42 )

Aftalerne indeholder visse udtrykkelige forpligtelser, som af parterne betragtes som en noedvendig del af deres arrangement, og som laegger begraensninger for moderselskaberne og UIP i deres konkurrencemaessige adfaerd .

Ifoelge aftalerne skal hvert af moderselskaberne, som vaelger at udleje en film i Faellesskabet, foerst tilbyde UIP udlejningsrettighederne . Denne bestemmelse ( der er beskrevet naermere under nr . 25 ) indebaerer, at moderselskaberne paalaegges to konkurrencebegraensninger . For det foerste kan de ikke laengere selv optraede som fuldstaendigt uafhaengige udlejere paa markedet for spillefilm, som de gjorde foer stiftelsen af UIP . For det andet laegger aftalerne begraensninger for dem med hensyn til overdragelse af udlejningen af deres film i Faellesskabet til andre udlejningsvirksomheder . Den forhaandsret, som moderselskaberne indroemmer UIP

i forbindelse med udlejning af udenlandske, ikke -

engelsksprogede film, har lignende restriktive virkninger ( se nr . 28 ).

( 43 )

De paagaeldende aftaler paavirker samhandelen mellem medlemsstater i vaesentlig grad . Moderselskaberne tegner sig for ca . en fjerdedel af bruttobilletindtaegterne i forbindelse med fremvisning af spillefilm i biografer og er blandt de stoerste producenter og udlejere af film i Faellesskabet . Med sammenlaegningen af deres udlejningsvirksomhed i Faellesskabet som helhed i et faellesejet udlejningsselskab beliggende i en medlemsstat, som kontrollerer licensgivningen paa film i hele Faellesskabet, elimineres tre uafhaengige leverandoerer, som ellers ville have kunnet goere brug af en eller flere uafhaengige udlejeres tjenesteydelser . Dette bevirker noedvendigvis, at handelen udvikler sig under forhold, der afviger fra dem, som ellers ville have bestaaet, hvis en saadan funktionssammenlaegning ikke havde fundet sted .

( 1 ) EFT nr. 13 af 21 . 2 . 1962, s . 204/62 .

( 2 ) EFT nr . C 286 af 10 . 11 . 1988, s . 4.(3 ) EFT nr . L 127 af 20 . 8 . 1963, s . 2268/63 . BILAG Tilsagn

»UIP forpligter sig til foelgende :

a ) UIP vil stoette biografernes bestraebelser paa at etablere voldgiftsprocedurer eller lignende procedurer til loesning af konflikter vedroerende leje af film eller adgang til biograferne .

b ) Opstaar der en konflikt med en biograf om leje af film i de medlemsstater, hvor biograferne ikke for oejeblikket kan tvinge UIP til at lade konflikter afgoere ved voldgift i henhold til de gaeldende voldgiftsprocedurer for erhvervslivet, vil UIP meddele den paagaeldende biograf, at den kan lade UIP afgoere denne og alle fremtidige konflikter om leje af film, hvortil UIP har udlejningsrettighederne, hvad enten saadanne konflikter maatte opstaa foer, under eller efter indgaaelsen af aftaler om en bestemt film mellem UIP og biografen .

Hvis gaeldende ordninger ikke omfatter voldgift i forbindelse med de konflikter vedroerende leje af film, som maatte opstaa foer, under eller efter indgaaelsen af en aftale om en bestemt film mellem UIP og den paagaeldende biograf, vil UIP ogsaa meddele biografen, at den kan lade konflikterne afgoere hos UIP .

c ) Ved en saadan voldgift skal foelgende regler overholdes :

1 . Den part, der agter at lade en konflikt afgoere ved voldgift, skal skriftligt ( ved anbefalet skrivelse ) give den anden part meddelelse derom, idet han anfoerer konfliktens art, de grunde, hvorpaa han stoetter sit krav, og hvorledes han oensker konflikten bilagt .

2 . Proceduren ledes af en voldgiftsdommer, der udpeges af parterne i faellesskab senest 15 dage efter modtagelsen af den skriftlige meddelelse, eller af tre voldgiftsdommere . I sidstnaevnte tilfaelde skal parterne i konflikten hver udpege en voldgiftsdommer senest 15 dage efter, at fristen for den faelles udnaevnelse af en voldgiftsdommer er udloebet . De voldgiftsdommere, som parterne har udpeget, skal udpege endnu en voldgiftsdommer, der skal vaere opmand, og dette skal ske senest 15 dage efter, at de begge er udpeget . Hvis voldgiftsdommerne ikke kan blive enige, udpeges den tredje voldgiftsdommer af praesidenten for den appeldomstol, der har jurisdiktion i kommercielle anliggender i hovedstaden i det land, hvor den paagaeldende biograf er beliggende .

3 . Sagens indhold behandles efter lovgivningen i det land, hvor biografen er beliggende .

4 . Den interne voldgiftsprocedure skal foelge Det Internationale Handelskammers voldgiftsregler . Generelle proceduremaessige spoergsmaal afgoeres i henhold til lovgivningen i det land, hvor biografen er beliggende .

5 . Voldgiften finder sted i det land, hvor biografen er beliggende .

6 . Voldgiften skal foregaa paa det sprog, der anvendes i det land, hvor biografen er beliggende .

7 . Medmindre andet er vedtaget af parterne, skal voldgiftskendelsen afgives senest fem maaneder efter, at alle voldgiftsdommerne er blevet udpeget . Voldgiftsdommerne skal vaere opmaerksomme paa, at de saerlige traek, der kendetegner biografbranchen, goer det noedvendigt at behandle sagerne som hastesager .

8 . Medmindre andet er fastsat i national ret, vil en anmodning til en kompetent retsinstans om foreloebige forholdsregler ikke vaere uforenelig med voldgiftsaftalen og vil heller ikke betyde, at aftalen ophoerer .

9 . Voldgiftsdommeren eller voldgiftsretten fastsaetter det acontobeloeb, som den ene eller begge parter skal betale til voldgiftsomkostningerne .

10 . Hvis en biograf vaelger at lade en strid om leje af film afgoere hos UIP, indvilliger den paagaeldende biograf herved i at lade eventuelle andre konflikter med UIP om adgang til den paagaeldende biograf afgoeres hos UIP .

11 . I voldgiftskendelsen skal det, foruden gennemgangen af sagens omstaendigheder, fastslaas, hvem af parterne der skal afholde voldgiftsomkostningerne, eller i hvilket forhold disse omkostninger skal deles mellem parterne .

d ) Naervaerende tilsagn gaelder fra det tidspunkt, hvor der indroemmes fritagelse til UIP, og i hele fritagelsesperioden .«