Sag C-27/15

Pippo Pizzo

mod

CRGT Srl

(anmodning om præjudiciel afgørelse indgivet af Consiglio di Giustizia amministrativa per la Regione siciliana)

»Præjudiciel forelæggelse — offentlige kontrakter — direktiv 2004/18/EF — deltagelse i et udbud — mulighed for at basere sig på andre virksomheders formåen til at opfylde de nødvendige betingelser — manglende betaling af et gebyr, der ikke er udtrykkeligt fastsat — udelukkelse fra udbuddet uden mulighed for at berigtige denne undladelse«

Sammendrag – Domstolens dom (Sjette Afdeling) af 2. juni 2016

1. Tilnærmelse af lovgivningerne – fremgangsmåder ved indgåelse af offentlige bygge- og anlægskontrakter, offentlige vareindkøbskontrakter og offentlige tjenesteydelseskontrakter – direktiv 2004/18 – kriterier for kvalitativ udvælgelse – økonomisk, finansiel, teknisk og/eller faglig formåen – national lovgivning, som tillader en økonomisk aktør at basere sig på flere andre enheders formåen – lovlig

   (Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2004/18, art. 47, stk. 2, og art. 48, stk. 3)

2. Tilnærmelse af lovgivningerne – fremgangsmåder ved indgåelse af offentlige bygge- og anlægskontrakter, offentlige vareindkøbskontrakter og offentlige tjenesteydelseskontrakter – direktiv 2014/24 – tidsmæssig anvendelse

   (Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2014/24, art. 63, stk. 1, tredje afsnit, samt art. 2 og 90)

3. Tilnærmelse af lovgivningerne – fremgangsmåder ved indgåelse af offentlige bygge- og anlægskontrakter, offentlige vareindkøbskontrakter og offentlige tjenesteydelseskontrakter – direktiv 2004/18 – princippet om ligebehandling af tilbudsgiverne – forpligtelse til gennemsigtighed – udelukkelse fra deltagelse i et udbud af en økonomisk aktør, som ikke har opfyldt en forpligtelse, der ikke er udtrykkeligt fastsat i udbudsdokumenterne eller i national lov – udelukkelse fra udbuddet uden mulighed for at afhjælpe denne undladelse – ikke tilladt

   (Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2004/18, art. 2 og 27, og bilag VII A)

1.  Artikel 47 og 48 i direktiv 2004/18 om samordning af fremgangsmåderne ved indgåelse af offentlige vareindkøbskontrakter, offentlige tjenesteydelseskontrakter og offentlige bygge- og anlægskontrakter skal fortolkes således, at de ikke er til hinder for en national lovgivning, som tillader en økonomisk aktør at basere sig på en eller flere andre økonomiske aktørers formåen med henblik på at opfylde minimumskravene for at deltage i en udbudsprocedure, som denne aktør kun opfylder delvist, herunder ved at benytte deres bankattesteringer.

   I denne forbindelse giver direktiv 2004/18 mulighed for at kumulere flere økonomiske aktørers formåen med henblik på at opfylde de minimumskrav for formåen, som den ordregivende myndighed har fastsat, for så vidt som det over for denne bevises, at ansøgeren eller tilbudsgiveren, som baserer sig på formåen hos en eller flere andre enheder, rent faktisk disponerer over disse enheders midler, der er nødvendige for at gennemføre kontrakten. Såfremt det ikke kan udelukkes, at der findes bygge- og anlægsarbejder, som har særlige kendetegn, der medfører et behov for en vis formåen, som ikke kan opnås ved at samle ringere formåen fra flere økonomiske aktører, kan den ordregivende myndighed ikke desto mindre kræve, at en enkelt eller et begrænset antal økonomiske aktører skal opfylde minimumsniveauet for den pågældende formåen, eftersom dette krav er forbundet med og afpasset efter den pågældende kontrakts genstand. Det tilkommer imidlertid den forelæggende ret at kontrollere, om udbuddet og udbudsbetingelserne for den pågældende kontrakt udtrykkeligt bestemmer, at en enkelt økonomisk aktør, henset til de særlige kendetegn ved de ydelser, der er genstand for denne kontrakt, skal opfylde et minimumsniveau for formåen.

   (jf. præmis 26, 28-30 og 34 samt domskonkl.1)

2.  I henhold til artikel 90 i direktiv 2014/24 om offentlige udbud og om ophævelse af direktiv 2004/18 skal medlemsstaterne efterkomme bestemmelserne heri senest den 18. april 2016. Selv om medlemsstaterne, mens fristen for gennemførelse af et direktiv løber, skal afholde sig fra at træffe foranstaltninger, der kan bringe virkeliggørelsen af det i direktivet foreskrevne resultat i alvorlig fare, kan en tilbudsgiver, inden denne frist er udløbet, imidlertid ikke pålægges byrder, der ikke følger af EU-retten.

   (jf. præmis 31 og 32)

3.  Ligebehandlingsprincippet og gennemsigtighedsforpligtelsen skal fortolkes således, at de er til hinder for, at en økonomisk aktør udelukkes fra en offentlig udbudsprocedure, såfremt den ikke overholder en forpligtelse, der ikke udtrykkeligt fremgår af udbudsdokumenterne eller af den gældende nationale lov, men af en fortolkning af denne lov samt af en udfyldning af mangler, som nævnte dokumenter frembyder, foretaget af de nationale administrative myndigheder eller retsinstanser. På den baggrund skal ligebehandlingsprincippet og proportionalitetsprincippet fortolkes således, at de ikke er til hinder for, at der gives en økonomisk aktør mulighed for at afhjælpe situationen og opfylde denne forpligtelse inden for en frist, der fastsættes af den ordregivende myndighed.

   I henhold til artikel 2 i direktiv 2004/18 om samordning af fremgangsmåderne ved indgåelse af offentlige vareindkøbskontrakter, offentlige tjenesteydelseskontrakter og offentlige bygge- og anlægskontrakter skal den ordregivende myndighed strengt overholde de kriterier, som den selv har fastsat. Denne betragtning gælder så meget desto mere, når der er risiko for udelukkelse fra proceduren, idet direktivets artikel 27 ikke kan fortolkes således, at den giver de ordregivende myndigheder mulighed for at fravige denne forpligtelse.

   En betingelse for retten til at deltage i et offentligt udbud, som følger af en fortolkning af national ret og af en myndigheds praksis, er særligt skadelig for tilbudsgivere i andre medlemsstater, idet deres kendskab til den nationale ret og dens fortolkning samt de nationale myndigheders praksis ikke kan sammenlignes med de nationale tilbudsgiveres kendskab.

   (jf. præmis 39, 42, 44, 46, 47 og 51 samt domskonkl. 2)