PRACOVNÍ DOKUMENT ÚTVARŮ KOMISE SOUHRN POSOUZENÍ DOPADŮ Průvodní dokument k návrhu nařízení Evropského parlamentu a Rady o indexech, které jsou používány jako referenční hodnoty ve finančních nástrojích a finančních smlouvách /* SWD/2013/0337 final */
1. úvod
Index je
statistické měřítko, obvykle ceny nebo množství, vypočtené na
základě reprezentativního souboru výchozích údajů: pokud se pak
tento index použije jako referenční cena u finančního nástroje nebo
v jiné finanční smlouvě, stává se referenční hodnotou. V současnosti
existuje množství nejrůznějších referenčních hodnot. Tyto
referenční hodnoty se navzájem liší nejen tím, jaké výchozí údaje
používají, ale i pokud jde o metody shromažďování údajů,
způsob výpočtu indexu a jejich výsledné použití. Odvětví referenčních hodnot
přináší administrátorům finančních a komoditních
referenčních hodnot na celém světě příjmy ve výši
přibližně 2 miliard EUR. Odhaduje se, že mohou ovlivňovat
trhy o velikosti přesahující 1 000 bilionů EUR. Na význam a
slabá místa referenčních hodnot upozornila v nedávné době
manipulace s referenčními úrokovými sazbami LIBOR a EURIBOR. Integrita
referenčních hodnot je zcela zásadní pro tvorbu cen mnoha finančních
nástrojů, např. úrokových swapů a dohod o forwardových
sazbách, a pro obchodní i neobchodní smlouvy, jako jsou například dohody
o dodávkách, půjčky a hypotéky. Značný je i jejich význam
pro řízení rizik. Na problematiku integrity referenčních
hodnot se zaměřil Wheatleyho přezkum referenční úrokové
sazby LIBOR a následná regulace, jejímž předmětem byla sazba LIBOR ve
Spojeném království a sazba CIBOR v Dánsku. Orgány EBA a ESMA zveřejnily
dne 6. června 2013 materiál pod názvem „Principles for
Benchmark-Setting Processes in Europe“ („Zásady stanovování
referenčních sazeb v Evropě“). Tento materiál nabízí vodítka zúčastněným
stranám v mezidobí, než v platnost vstoupí příslušná iniciativa Komise.
Orgán EBA dále provedl přezkum sazby EURIBOR a v lednu 2013
zveřejnil svá doporučení adresovaná sdružení EBF-Euribor.
Šetření provádí i Evropská komise, a to ve věcech podezření z
kartelu při stanovování sazby EURIBOR a možné tajné dohody mezi dodavateli
údajů o cenách ropy a biopaliv, které posuzují některé agentury
podávající hlášení o cenách komodit. Mezinárodní přístup k reformě referenčních
sazeb koordinuje Rada pro finanční stabilitu. Na její žádost
zveřejnila Mezinárodní organizace komisí pro cenné papíry IOSCO dne 2. července
2013 materiál pod názvem „Principles for Financial Benchmarks“ („Zásady
finančních referenčních hodnot“). Organizace IOSCO předtím v
říjnu 2012 zveřejnila zásady dohledu nad agenturami, jež podávají
hlášení o cenách ropy („Principles on the oversight of oil price reporting
agencies“). Další práce probíhá na úrovni Rady pro finanční stabilitu,
G20 a Banky pro mezinárodní platby.
2.
Vymezení problému
2.1 Riziko vyplývající z manipulace
s referenčními hodnotami
Referenční
hodnoty přímo ovlivňují hodnotu finančních nástrojů a jiné
smlouvy, které je používají pro referenci. Manipulace s úrovní
referenčních hodnot proto vede k přímým transferům
peněz od jedněch smluvních stran k druhým. Riziko manipulace
zaznamenané u mnohých referenčních hodnot vyplývá především z volnosti
rozhodování, kterou mají předkladatelé vstupních údajů pro
výpočet referenčních hodnot při výběru údajů, jež mají
být předloženy subjektům provádějícím výpočty, nebo
při posuzování těchto údajů, a z volnosti rozhodování,
kterou mají administrátoři referenčních hodnot při jejich
výpočtu. Některé referenční hodnoty závisí výlučně na
tom, jak je posoudí subjekty, které je dodávají, přičemž existuje jen
malá možnost jejich následného ověření porovnáním se skutečnými
údaji. Poskytovatel nemusí být schopen ověřit, zda tyto dodávané
údaje jsou reprezentativní, a uplatňuje volnost rozhodování při
posuzování nebo při výpočtu referenčních hodnot na základě
těchto údajů. Dodavatelé vstupních
údajů kromě toho mohou úmyslně předat pouze část
údajů, což nepříznivě ovlivní přesnost referenčních
hodnot. Dodavatelé údajů mohou rovněž zaujmout zdráhavý postoj
k poskytování úplných nebo přesných údajů administrátorům
referenčních hodnot, je-li to ve střetu s jinými zájmy,
např. při zveřejňování citlivých nebo
důvěrných obchodních údajů nebo informací, které mohou posloužit
jako signál pro jiné účastníky trhu. Střety zájmů vznikají
zejména tam, kde dodavatelé údajů nebo administrátoři jsou také
uživateli referenčních hodnot. Dodavatelé údajů mohou předávat
zavádějící odhady nebo nesprávné či dílčí údaje, jež nemusí
nutně odrážet skutečné podmínky na trhu, pokud mohou získat
prospěch z úpravy referenční hodnoty. Pokud je index
zveřejňován, může se jeho použití rozšířit natolik, že se
stává kriticky významným, nebo přinejmenším jakákoli nesrovnalost bude mít
závažný dopad na trhy a investory. V neposlední řadě
většina orgánů nedisponuje ve vztahu k procesům stanovení
referenčních hodnot a jejich aktérům pravomocemi v oblasti dohledu
a vymáhání, což brání účinnému dohledu nad referenčními sazbami
a vynucení souladu alespoň s minimálními standardy pro jejich
poskytování.
2.2 Používání referenčních hodnot, které nejsou
podložené, spolehlivé nebo vhodné pro daný účel
Pokud není
referenční hodnota podložená a existuje riziko jejího zmanipulování,
může její používání poškodit investory nebo jiné uživatele. Pokročilejší
uživatelé, jako např. banky a další účastníci velkoobchodních
trhů, si mohou být dobře vědomi rizik, jež představuje
nedostatečná podloženost referenčních hodnot, a mohou toto riziko
pokrýt nebo přijmout vhodná opatření ke zmírnění dopadů. Maloobchodní
spotřebitelé však nemusí být o povaze referenčních hodnot, které jsou
použity jako reference ve finanční smlouvě, již uzavírají, plně
informováni a nemusí mít možnost volby, pokud jde o použitou
referenční hodnotu. Problém používání
referenčních hodnot, jež nejsou podložené, spolehlivé nebo vhodné pro daný
účel, vyplývá hlavně z nedostatečné transparentnosti
ohledně jejich účelu a z nevhodnosti těchto hodnot z hlediska
zamýšleného účelu, zejména v případě retailových finančních
smluv. Referenční hodnoty
měří konkrétní trh nebo ekonomickou realitu. V mnoha
případech se však projevuje nedostatečná transparentnost
týkající se toho, co přesně má referenční hodnota
měřit, za jakých okolností jsou její měření spolehlivá a
jaká další rizika jsou spojena s jejím používáním. Jestliže tato
transparentnost chybí, uživatelé nemusí být schopni přijímat správná
rozhodnutí o tom, která referenční hodnota má být použita. V takových
případech budou hospodářská rozhodnutí vycházet
z pokřivených hodnot, což povede k suboptimální alokaci aktiv a
k možným ztrátám na straně investorů
a spotřebitelů. Referenční hodnoty
se nezřídka používají ve smlouvách se spotřebiteli, aniž by byly
dostatečně či náležitě posouzeny z hlediska vhodnosti k
tomuto účelu. Dokonce i referenční hodnoty, které zachycovanou
ekonomickou realitu popisují adekvátně, mají škodlivý dopad v
případě použití pro jiný než zamýšlený účel. Tento problém
ještě umocňuje nedostatečné porozumění stran smluv, v nichž
jsou tyto hodnoty použity jako reference, zejména jedná-li se o retailové
investory či spotřebitele. Trhy často používají referenční
hodnoty nikoli podle jejich vhodnosti, ale prostě proto, že
v důsledku síťových efektů se určitá
referenční hodnota stala zavedenou měrnou jednotkou. Podobně i
nerovná vyjednávací síla nebo použití standardních podmínek znamenají, že jedné
ze stran jednání může být vnucena volba nevhodné referenční hodnoty.
Předmětem významného střetu zájmů mohou být i strategické /
vlastní indexy, s nimiž pracují nebo jež vytvářejí manažeři
fondů, kteří mají přímý zájem na výkonnosti těchto
fondů.
3.
Subsidiarita a proporcionalita
Některé
referenční hodnoty jsou sice vnitrostátní, jakožto celek je však toto
odvětví mezinárodní, a to jak co se týče vytváření
referenčních hodnot, tak jejich používání. V případě referenčních
hodnot, které jsou široce používány nebo vytvářeny v několika
členských státech, mohou vnitrostátní opatření vést
k roztříštěnosti vnitřního trhu a mohly by napomáhat
regulatorní arbitráži, jelikož vytváření referenčních hodnot lze
snadno přemístit do jiných členských států. Iniciativa EU by
naopak vedla k vytvoření společného rámce pro používání
spolehlivých a vhodných referenčních hodnot ve všech členských
státech, a přispěla by tak k účinnějšímu fungování
jednotného trhu. Opatření EU je proto v souladu se zásadou
subsidiarity. Zásada proporcionality
vyžaduje, aby byl každý zásah cílený a nepřekračoval rámec toho, co
je nezbytné pro dosažení cílů. Při určení alternativních
možností i v průběhu analýzy a porovnávání možností a jejich
rozsahu se důsledně dbalo na dodržení zásady proporcionality. Bylo
toho dosaženo dvěma způsoby: zaprvé zaměřením pouze na ty
referenční hodnoty, jejichž manipulace má přímý a jistý ekonomický
dopad, a za druhé určením opatření, která se ze své povahy nedotýkají
otázek proporcionality nebo – pokud by mohla vést
k nepřiměřené zátěži – zavedením možnosti vyladit tato
opatření tak, aby byla zajištěna proporcionalita.
4. Oblast působnosti
Oblast působnosti
návrhu byla určena s ohledem na výše zmíněné problémy, aby se
zajistilo, že tyto problémy budou efektivně, účinně a
přiměřeně řešeny. Oblast působnosti návrhu byla
určena pomocí přístupu sestávajícího ze dvou kroků: zaprvé
s ohledem na to, kterých referenčních hodnot se má návrh týkat
(„dotčené referenční hodnoty“), a zadruhé, které činnosti
prováděné v souvislosti s těmito dotčenými
referenčními hodnotami by měly být zahrnuty do oblasti
působnosti návrhu. Zaprvé, zahrnuty byly
všechny zveřejňované indexy, které jsou používány jako reference
při tvorbě cen finančních nástrojů či ve
finančních smlouvách nebo k měření výkonnosti investičního
fondu, neboť právě manipulace s těmito referenčními
hodnotami působí finanční ztráty a právě u nich se
nejčastěji projevují uvedené problémy. Zadruhé byli do oblasti
působnosti návrhu zahrnuti všichni administrátoři referenčních
hodnot, kteří tyto referenční hodnoty vytvářejí a kteří
jsou usídleni v Unii, neboť právě administrátorů se týkají
všechny výše uvedené problémy. Z oblasti působnosti jsou naopak
vyňaty centrální banky, neboť ty již respektují přísné požadavky
na integritu a podléhají kontrole orgánů veřejné moci. Dodavatelů
vstupních údajů usídlených v Unii se uvedené problémy týkají
rovněž, ale podle analýzy je přiměřené zaměřit se
pouze na ty dodavatele údajů, kteří již podléhají regulaci EU. Hlavním
důvodem je to, že zátěž spojená s dodržováním tohoto
nařízení by mohla mít za následek, že dodavatelé údajů, kteří
v současnosti nejsou regulováni, by případně mohli
přestat dodávat údaje a finanční regulátoři by tak jako tak
nebyli schopni na ně účinně dohlížet.
5.
cíle
V návaznosti
na analýzu rizik a problémů uvedenou výše jsou v následující tabulce
shrnuty obecné, specifické a operativní cíle této iniciativy: Obecné cíle || Specifické cíle || Operativní cíle || Měřitelné cíle 1) Obnovit důvěru ve finanční trhy 2) Posílit integritu a rovné podmínky trhu; zajistit, aby finanční trhy sloužily reálné ekonomice 3) Zajistit ochranu spotřebitelů a investorů || Zajistit integritu referenčních hodnot: 1) Snížit riziko manipulací s referenčními hodnotami 2) Zajistit správné používání podložených a spolehlivých referenčních hodnot || 1) Omezit motivaci a příležitosti k manipulacím 2) Minimalizovat volné rozhodování – zajistit, aby referenční hodnoty vycházely z dostatečných a reprezentativních údajů 3) Zajistit spolehlivé řízení a kontrolu, což umožní podchycení rizik 4) Zvýšit transparentnost a používání vhodných referenčních hodnot 5) Zajistit účinný dohled || 1) Snížit počet referenčních hodnot náchylných k manipulaci 2) Zvýšit počet referenčních hodnot založených na dostatečných a reprezentativních údajích 3) Snížit počet případů, kdy je zjištěno nevhodné řízení a kontrola 4) Zvýšit počet prohlášení k účelu referenčních hodnot a počet posouzení jejich vhodnosti v retailovém sektoru 5) Snížit počet případů manipulace s referenčními hodnotami
6.
možnosti politiky a analýza jejich dopadů
Byly zkoumány různé možnosti politiky z hlediska
jejich efektivity a účinnosti při dosahování šesti operativních
cílů.
6.1 Omezit motivaci a příležitosti k manipulacím
Možnosti politiky 1 Žádná opatření 2 Řízení střetů zájmů a jejich zveřejňování 3 Strukturální oddělení Upřednostňovanou možností je možnost
2:
strukturální oddělení je efektivní z hlediska omezení
příležitostí k manipulacím, ale v mnoha případech by bylo
nepřiměřené, jelikož by mohlo odrazovat od poskytování
referenčních hodnot a vést k přerušení kontinuity některých
referenčních hodnot. Řízení střetů zájmů a jejich
zveřejňování motivuje ty, kdo provádějí výpočty nebo
předkládají informace pro určování referenčních hodnot,
k objektivnímu přístupu k těmto činnostem. Podporuje
tak precizní předkládání údajů a poctivost v procesu jejich
ověřování.
6.2 Minimalizovat volné rozhodování – zajistit, aby
referenční hodnoty vycházely z dostatečných a reprezentativních údajů
Možnosti politiky 1 Žádná opatření 2 Povinnost používat transakční údaje, pokud jsou k dispozici a jsou spolehlivé; v opačném případě uplatnění dobře podloženého a ověřitelného volného rozhodování 3 Povinnost používat transakční údaje pouze v případě potřeby 4 Povinnost dodávat údaje pro kriticky významné referenční hodnoty Upřednostňovanými možnostmi jsou
možnosti 2 a 4: pravidlo, jež stanoví, že přednost mají
reprezentativní transakce a že použití jiných údajů musí být
ověřitelné, poskytuje nástroj pro zajištění toho, aby
referenční sazby a dodávání vstupních údajů vycházely
z dostatečných a reprezentativních údajů a aby případné
volné rozhodování bylo oprávněné, dobře podložené a řádně
prováděné. Díky tomu se zvyšuje spolehlivost referenčních hodnot a
transparentnost celého procesu. Pravomoc stanovit povinné dodávání vstupních
údajů pro kriticky významné referenční hodnoty zajišťuje
kontinuitu referenčních hodnot s kritickým významem v případech,
kdy hrozí, že dodavatelé údajů přestanou tyto údaje poskytovat.
Zajišťuje také, že referenční hodnoty budou založeny na
dostatečných vzorcích údajů o trhu, zejména v obdobích
napětí na trhu, kdy dodavatelé údajů mohou zaujímat odmítavý postoj
k předávání údajů nebo odhadů pro výpočet
referenčních hodnot.
6.3 Zajistit spolehlivé řízení a kontroly, které umožní
podchycení rizik
Možnosti politiky 1 Žádná opatření 2 Orgány dohledu vydají pokyny závazné nebo vysvětlující povahy 3 Povinnost zavést systémy náležitého řízení a účinné kontroly Upřednostňovanou
možností je možnost 3: vzhledem k riziku střetu zájmů
spojenému s dodáváním vstupních údajů pro referenční hodnoty a
výpočty referenčních hodnot není pravděpodobné, že by
uplatňování zásady „dodržuj, nebo vysvětli“ dosáhlo žádoucích
výsledků. Stanovení povinného zavedení systémů náležitého řízení
a účinných kontrol poskytuje nástroj pro vynucení spolehlivého řízení
a kontrol, které jsou nezbytné pro odstraňování zjištěných
nedostatků v činnostech poskytování referenčních hodnot
a dodávání vstupních údajů pro určování těchto hodnot.
6.4 Zvýšit transparentnost a zajistit používání podložených a
spolehlivých referenčních hodnot:
Možnosti politiky 1 Žádná opatření 2 Vyžadovat transparentnost metodiky, výchozích údajů, procesu a záměru a současně v odůvodněných případech umožnit transparentnost s odkladem nebo částečnou transparentnost výchozích údajů 3 Posouzení vhodnosti použití referenčních hodnot při uzavírání retailových smluv 4 Povinné oznamování použití referenčních údajů Upřednostňovanými možnostmi jsou
možnosti 2 a 3: transparentnost údajů a metodiky by umožnila
regulátorům i veřejnosti zhodnotit, zda je určitá
referenční hodnota přesná a spolehlivá. Při zajištění
přístupu k údajům a metodice by investoři a regulátoři
byli schopni referenční hodnotu reprodukovat nebo zpětně
ověřit, a přesvědčit se tak o její
přesnosti. Plná transparentnost ohledně toho, co určitá
referenční hodnota měří, jak by měla být používána a jaké
má nedostatky, by zajistila, aby byli regulátoři a veřejnost
plně informováni o ekonomické realitě, kterou má určitá
referenční hodnota měřit, a o veškerých nedostatcích,
které při tom může vykazovat. Odložené zveřejnění nebo
částečné zveřejnění by bylo umožněno v případech,
že plné a okamžité zveřejnění by vedlo k závažným
nepříznivým důsledkům pro dodavatele vstupních údajů nebo
by nepříznivě ovlivnilo spolehlivost nebo integritu referenční
hodnoty. Odklad zveřejnění by byl povolen pouze po dobu, po jakou by
byla závažnost těchto důsledků podstatně snížena. Pokud
regulovaný subjekt, např. banka, hodlá uzavřít finanční
smlouvu se spotřebitelem, ve které se pro referenci plateb používá
referenční hodnota, měl by takový subjekt posoudit vhodnost použití
této referenční hodnoty pro daný účel, a pokud vhodná není, měl
by na to spotřebitele upozornit.
6.5 Zajistit účinný dohled nad referenčními
hodnotami:
Možnosti politiky 1 Žádná opatření 2 Poskytování referenčních hodnot soukromými subjekty, nezávislý dohled prováděný soukromými subjekty 3 Poskytování referenčních hodnot soukromými subjekty, veřejný dohled a vynucení 4 Poskytování kriticky významných referenčních hodnot veřejnými subjekty Upřednostňovanou možností je
možnost 3: poskytování referenčních hodnot veřejnými
subjekty může brzdit inovace a může také podléhat střetům
zájmů. Také soukromý dohled může podléhat střetům
zájmů. To, že se poskytování referenčních hodnot stane regulovanou
činností, zaručuje nejkvalitnější dohled nad jejich administrátory,
jaký lze zajistit. Poskytlo by to tudíž orgánům nástroj pro vynucení
dodržování pravidel a odpovědnosti administrátorů
referenčních hodnot a dodavatelů vstupních údajů. Byla by
zajištěna nezávislost orgánu dohledu, protože by se jednalo o veřejný
orgán, a umožněna volba ze strany trhu, inovace a
konkurenceschopnost, jelikož poskytování referenčních hodnot by
zůstalo v soukromých rukou. Dohled
nad administrátory by prováděly vnitrostátní orgány finančního
dohledu koordinované Evropským orgánem pro cenné papíry a trhy (ESMA). V
případě kriticky významných referenčních hodnot by dohled
povinně vykonával sbor vnitrostátních orgánů dohledu. V těchto
sborech orgánů dohledu nad kriticky významnými referenčními hodnotami
by byl zastoupen orgán ESMA, který by v případě potřeby
vykonával závaznou mediaci. Dohled nad dodavateli vstupních údajů by
vykonávaly jejich stávající orgány dohledu.
7.
Dopady souboru upřednostňovaných možností
Následující schéma
znázorňuje souhrn možných politik ponechaných v souboru Operativní cíl || Upřednostňovaná možnost politiky Omezit motivaci a příležitosti k manipulacím || Řídit a zveřejňovat střety zájmů Dostatečné údaje a minimalizovaná volnost rozhodování || Transakční údaje, jsou-li k dispozici a jsou-li spolehlivé, v opačném případě solidně podložené a ověřitelné volné rozhodování Povinnost dodávat vstupní údaje pro kriticky významné referenční hodnoty by byla stanovena pouze v případě potřeby Zajistit spolehlivé řízení a kontrolu, které umožní podchycení rizika || Stanovit povinné zavedení systémů náležitého řízení a účinné kontroly Zvýšit transparentnost a zajistit používání referenčních hodnost, které jsou podložené, spolehlivé a vhodné pro daný účel || Vyžadovat transparentnost metodiky, výchozích údajů, procesu a záměru a současně v odůvodněných případech umožnit transparentnost s odkladem nebo částečnou transparentnost výchozích údajů Posouzení vhodnosti použití referenčních hodnot při uzavírání retailových smluv Zajistit účinný dohled || Poskytování referenčních hodnot soukromými subjekty, veřejný dohled a vynucení Hlavním cílem této iniciativy je posílit spolehlivost a integritu
evropských referenčních hodnot prostřednictvím snížení rizika
případné manipulace s referenčními hodnotami. Přispěje
tak ke zvýšení integrity a spravedlivosti trhu a k obnovení
důvěry ve finanční trhy. Cílem této iniciativy je rovněž
náležité používání podložených a spolehlivých referenčních hodnot,
což posílí ochranu spotřebitelů a investorů a zajistí, že
finanční trhy budou sloužit reálné ekonomice.
8.
Sledování a hodnocení
Zhodnocení
důsledků uplatňování tohoto legislativního opatření by
mohlo být provedeno po uplynutí tří let od vstupu legislativního
opatření v platnost, a to v rámci zprávy Radě
a Parlamentu o účinnosti legislativní iniciativy a vhodnosti
odvětvového přístupu.