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Control de concentraciones entre empresas

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Control de concentraciones entre empresas

El nuevo Reglamento sobre el control de las concentraciones reformó en profundidad el marco reglamentario de referencia. Además de reforzar el principio de ventanilla única, el Reglamento impulsa efectivamente la participación de las autoridades nacionales de competencia y simplifica el procedimiento de notificación e investigación.

ACTO

Reglamento (CE) no139/2004 del Consejo, de 20 de enero de 2004, sobre el control de las concentraciones entre empresas (Reglamento comunitario de concentraciones).

SÍNTESIS

Aunque los resultados obtenidos mediante la aplicación del Reglamento no4064/89 pueden considerarse generalmente positivos, la experiencia adquirida durante doce años de aplicación de este Reglamento, así como el debate suscitado por la publicación del Libro Verde de 2001, demostraron que el sistema podía mejorarse.

El Reglamento de concentraciones, aprobado en 1989, se basaba en el principio de la ventanilla única (es decir, permitía a la Comisión un control exclusivo sobre todas las fusiones transfronterizas importantes cuando antes tenía que pasar por diversos procedimientos en los diferentes países de la UE). Sin embargo, el Reglamento de 2004, aunque evita que una misma concentración se notifique a distintas autoridades de competencia de la UE, recoge el principio de subsidiariedad, en virtud del cual es competente la autoridad jurisdiccional que se encuentre mejor situada para examinar una determinada concentración.

El Reglamento se aplica a todas las concentraciones de dimensión europea. Una concentración se considera realizada cuando un cambio duradero del control resulta de:

  • la fusión de dos o más empresas o partes de empresas anteriormente independientes;
  • la adquisición directa o indirecta, por una o más personas (que ya tengan el control de una empresa al menos) o por una o más empresas que adquieran el control de una o de otras empresas.

Se considera que las operaciones de concentración múltiples, supeditadas una a otra o estrechamente vinculadas, constituyen una única concentración.

Una concentración adquiere una dimensión europea cuando:

  • el volumen de negocios total realizado a nivel mundial por el conjunto de las empresas en cuestión es superior a cinco mil millones de euros, y
  • el volumen de negocios total realizado individualmente en la UE por al menos dos de las empresas en cuestión es superior a 250 millones de euros, a menos que cada una de las empresas en cuestión realice más de dos tercios de su volumen de negocios total en la UE dentro un mismo país europeo.

Si los umbrales antes citados no se alcanzan, se tratará, sin embargo, de una concentración de dimensión europea, si:

  • el volumen de negocios total realizado a nivel mundial por el conjunto de las empresas en cuestión es superior a 2 500 millones de euros;
  • en cada uno de al menos tres países de la UE, el volumen de negocios total realizado por todas las empresas en cuestión es superior a 100 millones de euros;
  • en cada uno de al menos tres países de la UE, el volumen de negocios total realizado individualmente por al menos dos de las empresas en cuestión es superior a 25 millones de euros;
  • el volumen de negocios total realizado individualmente en la UE por al menos dos de las empresas en cuestión es superior a 100 millones de euros, a menos que cada una de las empresas en cuestión realice más dos tercios de su volumen de negocios total en la UE dentro de un mismo país de la UE.

Procedimiento de notificación: empresas y personas afectadas

Siguiendo la norma general, las concentraciones de dimensión europea deben notificarse a la Comisión antes de su realización, y, después de la celebración del acuerdo, debe publicarse la oferta pública de adquisición o intercambio o la adquisición de una participación de control. No obstante, el nuevo Reglamento permite la notificación antes de la celebración de un acuerdo vinculante y suprime la obligación de notificar las operaciones en el plazo de una semana tras la celebración del acuerdo. Esto permitirá flexibilizar el sistema y facilitar la coordinación de las investigaciones sobre concentraciones con los otros sistemas jurisdiccionales.

Con este fin de coordinación con las autoridades nacionales competentes, el presente Reglamento introduce la posibilidad de que las personas o empresas interesadas informen a la Comisión, por medio de una memoria motivada, antes de la presentación de la notificación. Este procedimiento, denominado de notificación previa, ofrece a las partes la posibilidad de demostrar a la Comisión que la concentración propuesta, aún dando lugar a una concentración de dimensión transfronteriza, afectará a la competencia en el mercado de un país de la UE. Si en un plazo de 15 días laborables tras la recepción de la memoria, el país de la UE afectado no manifiesta su desacuerdo sobre la petición de remisión del asunto, la Comisión tiene 25 días desde la recepción de la memoria motivada para remitir todo el asunto o parte del mismo a las autoridades competentes del país en cuestión, con vistas a la aplicación de la legislación nacional sobre competencia de dicho país.

El mismo procedimiento se aplica cuando una persona o una empresa desea señalar a la atención de la Comisión los efectos transfronterizos que podría tener a nivel europeo una concentración que no tenga dimensión europea.

Incoación del procedimiento: Comisión

A raíz de la recepción de la notificación, la Comisión dispone de las facultades de decisión necesarias para iniciar el procedimiento, realizar investigaciones e imponer sanciones. En primer lugar, por medio de una decisión se constata si:

  • la concentración notificada está regulada por el presente Reglamento;
  • la concentración es compatible con el mercado común;
  • la concentración plantea serias dudas en cuanto a su compatibilidad.

Una concentración de dimensión europea no puede en principio realizarse ni antes de notificarse, ni en un período de tres semanas a partir de su notificación. Si, por el contrario, una concentración ya se ha realizado y se declara incompatible con el mercado común, la Comisión puede pedir a las empresas interesadas deshacer la concentración o adoptar cualquier otra medida apropiada con el fin de restablecer la situación previa a la realización de la concentración.

La Comisión puede también imponer medidas provisionales cuando constata que una concentración modificada, aún estando afectada por el presente Reglamento, no plantea serias dudas de compatibilidad con el mercado común o cuando una simple modificación sería suficiente para hacerla compatible.

Para garantizar el cumplimiento del presente Reglamento, la Comisión puede imponer las siguientes sanciones:

  • Multas: la Comisión puede imponer multas de hasta un total del 1 % del volumen de negocios total realizado por la empresa cuando de manera deliberada o por negligencia, ésta proporcione una información inexacta, desvirtuada, incompleta, o fuera del plazo establecido. La Comisión puede también imponer multas cuando se hayan quebrantado los sellos puestos en una inspección.La Comisión puede imponer multas de hasta un total del 10 % del volumen de negocios total realizado por la empresa cuando de manera deliberada o por negligencia ésta omita notificar una concentración, antes de su realización, realice una concentración infringiendo las disposiciones del presente Reglamento o incumpla una decisión de la Comisión.
  • Multas coercitivas: la Comisión puede imponer multas coercitivas de hasta un total del 5 % del volumen de negocios total diario medio de la empresa por día laborable de retraso con relación a la fecha fijada por la Comisión en su decisión de información, de inspección o de otro tipo (el importe máximo no puede rebasar 100 000 euros por día laborable).

La Comisión debe consultar a un comité consultivo compuesto de representantes de las autoridades de los países de la UE con anterioridad a cualquier decisión de compatibilidad, de incompatibilidad o de imposición de multas o multas coercitivas. El Tribunal Europeo de Justicia puede suprimir, reducir o aumentar la multa o la multa coercitiva impuesta.

Procedimiento de remisión: Comisión y autoridades competentes de los países de la UE

A fin de que la autoridad competente sea la autoridad mejor situada para examinar una concentración dada, se ha establecido la simplificación del procedimiento de remisión de los asuntos a las autoridades competentes de los países de la UE.

Antes del Reglamento (CE) no 139/2004, la determinación de los casos de concentración con dimensión transfronteriza quedaba garantizada por la aplicación del criterio del volumen de negocios y del criterio tipo 3+ (es decir, competencia europea exclusiva cuando al menos tres países de la UE formulan una solicitud de remisión). Puesto que estos dos criterios demostraron ser insuficientes, el presente Reglamento introduce un nuevo criterio de remisión a las autoridades competentes de los países de la UE.

En el plazo de quince días laborables a partir de la recepción de la copia de notificación, y por iniciativa propia o a invitación de la Comisión, un país de la UE puede declarar que una concentración afecta significativamente a la competencia efectiva en su mercado interior. El mercado de producto o servicio afectado debe presentar todas las características de un mercado diferente sin por ello constituir una parte sustancial del mercado común. La Comisión dispone de un plazo de sesenta y cinco días hábiles desde la notificación de la concentración para decidir si se ocupa del caso de conformidad con el presente Reglamento o si lo remite en su totalidad o en parte a las autoridades competentes del país de la UE afectado (si no se decide al respecto, se supone que el caso ha sido enviado al país de la UE en cuestión).

Inversamente, es posible que un país de la UE pida a la Comisión examinar toda concentración que aún sin tener dimensión europea obstaculice el comercio entre países de la UE ni amenace con afectar de forma significativa a la competencia en el territorio del país o países de la UE que formulan la demanda. La Comisión informará a las autoridades competentes de los países de la UE y las empresas afectadas y dará un plazo de 15 días hábiles para que cualquier país de la UE pueda adherirse a la demanda inicial. Si, finalmente, en el plazo de 10 días laborables, la Comisión no ha tomado la decisión de remisión o de denegación de remisión, se considera que ha adoptado una decisión conforme a la demanda.

El Reglamento (CE) no 139/2004, aplicable a partir del 1 de mayo de 2004, sustituye al Reglamento (CEE) no4064/89.

En julio de 2014, la Comisión publicó un Libro Blanco que hacía balance del funcionamiento del Reglamento (CE) no 139/2004. Se sometió a consulta pública y es probable que se generen propuestas legislativas a lo largo de 2015.

Más información disponible en el sitio web de la Dirección General de Competencia de la Comisión Europea.

REFERENCIAS

Acto

Entrada en vigor

Plazo de transposición en los Estados miembros

Diario Oficial

Reglamento (CE) no139/2004

1.5.2004

-

DO L 24 de 29.1.2004, p. 1-22

ACTOS CONEXOS

Comunicación de la Comisión sobre el procedimiento simplificado para tramitar determinadas operaciones de concentración con arreglo al Reglamento (CE) no 139/2004 del Consejo. (2013/C 366/04) (Diario Oficial C 366 de 14.12.2013, p. 5-9).

Corrección de errores en la Comunicación de la Comisión sobre el procedimiento simplificado para tramitar determinadas operaciones de concentración con arreglo al Reglamento (CE) no 139/2004 del Consejo. (Diario Oficial C 11 de 15.1.2014, p. 6).

Esta Comunicación de la Comisión establece una extensión del procedimiento simplificado para examinar concentraciones que no suelen plantear problemas de competencia. El formulario de notificación es más breve y se autorizan muchos casos de este tipo sin investigar el mercado. La extensión del procedimiento simplificado se relaciona con casos de:

  • Solapamiento horizontal (las dos empresas que se concentran son competidoras: concentradores con una cuota de mercado conjunta inferior al 20 % (es decir, las ventas combinadas de las dos empresas que participan en la concentración);
  • Mercados relacionados verticalmente (una empresa vende materia prima a un mercado en el que la otra empresa es activa como, por ejemplo, una concentración entre un proveedor de motores y un fabricante de vehículos): los concentradores con una cuota de mercado conjunta inferior al 30 % se estudian siguiendo un procedimiento simplificado (en lugar del 25 % anterior).

20.05.2014

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