24.3.2016   

DA

Den Europæiske Unions Tidende

L 78/11

(1)

Det er vigtigt at sikre, at målene i direktiv 2009/65/EF opfyldes på ensartet vis i alle medlemsstater med henblik på at styrke integriteten i det indre marked og give dets deltagere retssikkerhed, herunder detailinvestorer, institutionelle investorer, kompetente myndigheder og andre interessenter. En forordning sikrer en sammenhængende ramme for alle markedsaktører og er den bedst mulige garanti for lige vilkår, ensartede konkurrencevilkår og en fælles velegnet standard for investorbeskyttelse. Derudover sikres den umiddelbare anvendelighed af detaljerede ensartede regler om UCITS'ers og depositarers aktiviteter, som pr. definition anvendes umiddelbart og derfor ikke kræver gennemførelse på nationalt niveau. Når der vedtages en forordning, sikres det også, at de relevante ændringer af direktiv 2009/65/EF, som blev indført ved Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2014/91/EU (2), alle kan anvendes fra den samme dato i samtlige medlemsstater.

(2)

Ved direktiv 2009/65/EF stilles der en lang række krav til depositarers opgaver, delegeringsordninger og ansvarsordningen vedrørende UCITS'ers aktiver, som opbevares i depot, for at sikre en høj standard for investorbeskyttelse, som tager hensyn til, at UCITS'er er detailinvesteringsordninger. Depositarens, administrationsselskabets og investeringsselskabets særlig rettigheder og forpligtelser bør derfor fremstå klart. Den skriftlige aftale bør omfatte alle de oplysninger, der er nødvendige for en passende opbevaring af alle UCITS-aktiverne hos depositaren eller en tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret i henhold til direktiv 2009/65/EF, således at depositaren kan varetage sine overvågnings- og kontrolfunktioner korrekt.

(3)

For at sætte depositaren i stand til at vurdere og overvåge depot- og insolvensrisikoen bør den skriftlige aftale give tilstrækkelige oplysninger om de kategorier af finansielle instrumenter, som UCITS'en kan investere i, og omfatte de geografiske regioner, hvor UCITS'en planlægger at investere. Aftalen bør også indeholde oplysninger om en eskaleringsprocedure for at præcisere omstændighederne, underretningsforpligtelserne og de foranstaltninger, som en af depositarens medarbejdere skal træffe, på alle niveauer i den organisatoriske struktur, i forhold til konstaterede uoverensstemmelser, herunder underretning af administrationsselskabet eller investeringsselskabet og/eller de kompetente myndigheder, som krævet i denne forordning. Depositaren bør således advare administrationsselskabet eller investeringsselskabet om enhver væsentlig risiko, som identificeres i et bestemt markeds afregningssystem. Det bør afspejles, at ophævelse af aftalen er depositarens sidste udvej, når det ikke godtgøres, at aktiver er tilstrækkeligt beskyttet. Ophævelse af aftalen bør også forebygge moralsk hasard, hvor UCITS'en træffer investeringsbeslutninger uafhængigt af depotrisici, idet depositaren ville være ansvarlig. Med henblik på at opretholde en høj standard for investorbeskyttelse bør kravet om oplysninger med hensyn til overvågning af tredjeparter anvendes i relation til hele opbevaringskæden.

(4)

Med henblik på at sikre, at depositaren kan udføre sine opgaver, er det nødvendigt at præcisere de opgaver, der foreskrives i artikel 22, stk. 3, i direktiv 2009/65/EF, og især de kontroller i »andet lag«, der skal foretages af depositaren. Sådanne opgaver bør ikke forhindre depositaren i at foretage forhåndskontroller, hvor denne anser det for relevant og efter aftale med UCITS'en. Med henblik på at sikre, at depositaren kan udføre sine opgaver, kan denne fastlægge sin egen eskaleringsprocedure for at tackle situationer, hvor der er konstateret uoverensstemmelser. Denne procedure bør sikre, at de kompetente myndigheder underrettes om eventuelle væsentlige overtrædelser. Depositarens overvågningsansvar i forhold til tredjeparter bør ikke berøre de ansvarsområder, der påhviler UCITS'en i henhold til direktiv 2009/65/EF.

(5)

Depositaren bør kontrollere, om der er sammenhæng mellem antallet af udstedte andele og det modtagne tegningsprovenu. For at sikre, at betalinger fra investorer i forbindelse med tegning er modtaget, bør depositaren også sikre, at der foretages en anden afstemning mellem tegningsordrerne og tegningsprovenuet. Den samme afstemning bør foretages for så vidt angår indløsningsordrer. Depositaren bør også kontrollere, om antallet af andele på UCITS'ens konti svarer til antallet af cirkulerende andele i UCITS'ens register. Depositaren bør tilpasse sine procedurer i overensstemmelse hermed under hensyntagen til tegnings- og indløsningsstrømmen.

(6)

Depositaren bør træffe alle fornødne foranstaltninger for at sikre, at de relevante værdiansættelsesmetoder og -procedurer i relation til UCITS'ens aktiver gennemføres effektivt ved hjælp af stikprøvekontroller eller ved at sammenligne sammenhængen mellem ændringen i beregningen af nettoaktivværdien over tid med en given referenceværdi. Ved fastlæggelsen af sine procedurer bør depositaren have en klar forståelse af de værdiansættelsesmetoder, som UCITS'en anvender, for at kunne værdiansætte UCITS'ens aktiver. Hyppigheden af disse kontroller bør svare til hyppigheden af UCITS'ens aktivværdiansættelse.

(7)

Som følge af sin overvågningsforpligtelse i henhold til direktiv 2009/65/EF bør depositaren indføre en procedure for efterfølgende at kontrollere UCITS'ens overholdelse af gældende love og bestemmelser og dens bestemmelser og vedtægter. Dette bør f.eks. omfatte kontrol af, hvorvidt UCITS'ens investeringer er i overensstemmelse med dens investeringsstrategier som beskrevet i UCITS'ens bestemmelser og udbudsdokumenter, og sikring af, at UCITS'en ikke overtræder sine investeringsbegrænsninger. Depositaren bør overvåge UCITS'ens transaktioner og undersøge eventuelle usædvanlige transaktioner. Hvis der sker overskridelse af de lofter eller begrænsninger, der er fastsat i de gældende love og bestemmelser eller i UCITS'ens fondsbestemmelser og vedtægter, bør depositaren straks tilbageføre den pågældende transaktion.

(8)

Depositaren bør sikre, at UCITS'ens indtægter beregnes nøjagtigt i henhold til direktiv 2009/65/EF. Med henblik herpå skal depositaren sikre, at indtægtsberegningen og -fordelingen er passende og, hvis denne konstaterer en fejl, at UCITS'en træffer hensigtsmæssige afhjælpende foranstaltninger. Når depositaren har sørget for dette, bør denne kontrollere fuldstændigheden og nøjagtigheden af indtægtsfordelingen.

(9)

For at depositaren har et klart overblik over alle UCITS'ens ind- og udgående pengestrømme i alle tilfælde bør UCITS'en sikre, at depositaren uden unødig forsinkelse modtager nøjagtige oplysninger om alle pengestrømme, herunder fra enhver tredjepart, hos hvem der oprettes en UCITS-kontantkonto.

(10)

For at UCITS'ens pengestrømme kan overvåges korrekt, bør depositaren sikre, at der er procedurer til rådighed, og at de er gennemført effektivt, for i passende grad at kunne overvåge UCITS'ens pengestrømme, og at der foretages en periodisk gennemgang af disse procedurer. Depositaren bør navnlig undersøge afstemningsproceduren for at sikre, at proceduren er egnet til UCITS'en og anvendes med passende intervaller under hensyntagen til UCITS'ens art, omfang og kompleksitet. Denne procedure bør eksempelvis indebære, at hver enkelt pengestrøm, der figurerer på kontoudtogene, sammenlignes med de pengestrømme, der registreres på UCITS'ens konti. Hvis der foretages afstemning dagligt, som det er tilfældet for de fleste åbne UCITS'er, bør depositaren også gennemføre sin afstemning dagligt. Depositaren bør navnlig overvåge de uoverensstemmelser, der fremhæves i forbindelse med afstemningsprocedurerne, og de korrigerende foranstaltninger, der træffes for uden unødig forsinkelse at underrette UCITS'en om enhver uregelmæssighed, der ikke er afhjulpet, og at gennemføre en fuldstændig gennemgang af afstemningsprocedurerne. En sådan gennemgang bør foretages mindst én gang årligt. Depositaren bør også rettidigt identificere væsentlige pengestrømme og især dem, som kan være uforenelige med UCITS'ens drift, f.eks. ændringer i positioner i UCITS'ens aktiver eller tegninger og indløsninger, og denne bør med jævne mellemrum modtage kontoudtog og kontrollere overensstemmelsen mellem sine egne registreringer af likvide positioner og UCITS'ens. Depositaren skal sørge for, at registrene er ajourførte i overensstemmelse med artikel 22, stk. 5, litra b), i direktiv 2009/65/EF.

(11)

Depositaren skal sikre, at alle betalinger, som foretages af eller på vegne af investorer i forbindelse med tegning af kapitalandele eller andele i en UCITS, er modtaget og bogført på en eller flere kontantkonti i henhold til direktiv 2009/65/EF. UCITS'en bør derfor sørge for, at depositaren får de relevante oplysninger, der er nødvendige for at kunne overvåge modtagelsen af investorernes betalinger korrekt. UCITS'en skal sikre, at depositaren modtager disse oplysninger uden unødig forsinkelse, når tredjeparten modtager en ordre om at indløse eller udstede andele i en UCITS. Oplysningerne bør derfor overføres ved afslutningen af hver bankdag fra den enhed, der er ansvarlig for tegning og indløsning af andele i en UCITS, til depositaren med henblik på at undgå forkert anvendelse af investorernes betalinger.

(12)

Depositaren bør opbevare alle UCITS'ens finansielle instrumenter, der kan registreres eller opbevares på en konto direkte eller indirekte i depositarens navn eller i navn af den tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret, navnlig på værdipapircentralniveau. Endvidere bør depositaren opbevare de finansielle instrumenter, der udelukkende er registreret direkte hos udstederen eller dennes agent i depositarens navn eller i navn af den tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret. De finansielle instrumenter, som i henhold til gældende national lovgivning udelukkende er registreret i UCITS'ens navn hos udstederen eller dennes agent, bør ikke opbevares i depot. Alle finansielle instrumenter, der kan leveres fysisk til depositaren, bør opbevares i depot. Under forudsætning af at betingelserne for opbevaring af finansielle instrumenter er opfyldt, skal finansielle instrumenter, der stilles som sikkerhed til en tredjepart eller tilvejebringes af en tredjepart til fordel for UCITS'en, også opbevares af depositaren selv eller af en tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret, så længe de er ejet af UCITS'en.

(13)

I forbindelse med finansielle instrumenter, der opbevares i depot, bør der til enhver tid udvises fornøden omhu og beskyttelse. Med henblik på at vurdere opbevaringsrisikoen korrekt ved udvisningen af fornøden omhu bør der opstilles klare forpligtelser for depositaren, som især bør vide, hvilke tredjeparter der indgår i opbevaringskæden, sikre, at forpligtelsen til at udvise due diligence og forpligtelsen til adskillelse er bevaret gennem hele opbevaringskæden, sikre, at denne har en passende adgangsret til regnskaber og registre hos tredjeparter, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret, sikre overholdelsen af kravet om at udvise due diligence og kravet om adskillelse, dokumentere alle disse opgaver og gøre disse dokumenter tilgængelige for administrationsselskabet eller investeringsselskabet.

(14)

Depositaren bør til enhver tid have et komplet overblik over alle aktiver, som ikke er finansielle instrumenter, der skal opbevares i depot. Disse aktiver vil være underlagt forpligtelsen vedrørende kontrol af ejendomsret og registrering i henhold til direktiv 2009/65/EF. Eksempler på sådanne aktiver er fysiske aktiver, der ikke anses for at være finansielle instrumenter i henhold til direktiv 2009/65/EF eller ikke kunne leveres til depositaren, samt finansielle kontrakter såsom visse derivater og kontante deposita.

(15)

For at sikre en tilstrækkelig grad af sikkerhed for, at UCITS'en rent faktisk er ejeren af aktiverne, bør depositaren sørge for at få alle de oplysninger, som denne anser for nødvendige til at godtgøre, at UCITS'en har ejendomsretten til aktiverne. Disse oplysninger kan være en kopi af et officielt dokument, som godtgør, at UCITS'en er ejeren af aktivet, eller enhver formel og pålidelig dokumentation, som depositaren finder relevant. Om nødvendigt bør depositaren anmode om yderligere dokumentation fra UCITS'en og/eller fra en tredjepart.

(16)

Depositaren bør også registrere alle aktiver, for hvilke det er godtgjort, at UCITS'en har ejendomsretten. Denne kan indføre en procedure for modtagelse af oplysninger fra tredjeparter, hvor procedurer, der sikrer, at aktiverne ikke kan overføres, uden at depositaren eller den tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret, er blevet informeret om sådanne transaktioner.

(17)

Når depositaren delegerer opbevaringsfunktioner til en tredjepart i overensstemmelse med artikel 22a i direktiv 2009/65/EF, skal denne gennemføre og anvende en hensigtsmæssig og dokumenteret procedure for at sikre, at den, til hvem ansvaret er overdraget, til enhver tid overholder kravene i artikel 22a, stk. 3, i nævnte direktiv. For at sikre et tilstrækkeligt beskyttelsesniveau for aktiverne er det nødvendigt at fastsætte en række principper, der bør anvendes i forbindelse med delegering af opbevaringsfunktioner.

(18)

Disse principper bør ikke betragtes som udtømmende, hverken med hensyn til fastlæggelsen af alle detaljer om depositarens udvisning af fornøden dygtighed, fornøden omhu og due diligence, eller med hensyn til fastlæggelsen af alle de foranstaltninger, som en depositar bør træffe i forbindelse med selve disse principper. Forpligtelsen til løbende at overvåge den tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret, bør bestå i at kontrollere, om tredjeparten udfører alle delegerede funktioner korrekt og overholder delegeringsaftalen og alle andre lovgivningsmæssige krav såsom kravet om uafhængighed og forbud mod genanvendelse. Depositaren bør også gennemgå elementer vurderet i løbet af udvælgelses- og udpegningsprocessen og sammenligne dem med markedsudviklingen. Depositaren bør til enhver tid være i stand til på passende måde at vurdere de risici, der er forbundet med at delegere opbevaringen af aktiver til tredjeparten. Hyppigheden af gennemgangen bør tilpasses, således at den altid er i overensstemmelse med markedsvilkårene og dertil knyttede risici. Med henblik på at sikre, at depositaren kan reagere effektivt på tredjepartens eventuelle insolvens, bør denne udarbejde nødplaner, herunder den mulige udvælgelse af alternative leverandører, hvis det er relevant. Mens sådanne foranstaltninger kan mindske depositarens risiko i forbindelse med opbevaringen, mindsker de ikke forpligtelsen til at erstatte de finansielle instrumenter eller betale det tilsvarende beløb, hvis de skulle gå tabt, hvilket afhænger af, hvorvidt kravene i artikel 24 i direktiv 2009/65/EF er opfyldt.

(19)

For at sikre sig, at UCITS-aktiverne og UCITS'ens rettigheder er beskyttet mod en tredjeparts insolvens, skal depositaren forstå insolvenslovgivningen i det tredjeland, hvor en tredjepart er hjemmehørende, og sikre, at kontraktforholdet er eksigibelt. Før depositaren delegerer opbevaringsfunktionerne til en tredjepart, som er hjemmehørende uden for Unionen, skal denne modtage en uafhængig juridisk udtalelse om eksigibiliteten af den kontraktmæssige ordning med tredjeparten i henhold til den gældende insolvenslovgivning og retspraksis i det land, hvor tredjeparten er hjemmehørende, for at sikre, at den kontraktmæssige ordning også er eksigibel i tilfælde af tredjepartens insolvens. Depositarens pligt til at vurdere de tilsynsmæssige og retlige rammer i tredjelandet omfatter også modtagelse af den uafhængige juridiske udtalelse med en vurdering af insolvenslovgivningen og retspraksis i det tredjeland, hvor den pågældende tredjepart er hjemmehørende. Disse udtalelser kan eventuelt kombineres eller afgives for de enkelte jurisdiktioner af relevante brancheforeninger eller advokatfirmaer til fordel for flere depositarer.

(20)

Den kontraktmæssige ordning med den udvalgte tredjepart, til hvem opbevaringsfunktionerne er delegeret, bør indeholde en bestemmelse, som giver mulighed for ophævelse, da det er nødvendigt for depositaren at kunne ophæve kontraktforholdet, hvis lovgivningen eller retspraksis i et tredjeland ændres, således at det ikke længere er muligt at sikre beskyttelsen af UCITS-aktiverne. Depositaren skal i sådanne tilfælde underrette administrationsselskabet eller investeringsselskabet herom. Administrationsselskabet eller investeringsselskabet skal underrette de kompetente myndigheder og træffe alle nødvendige foranstaltninger, som er i UCITS'ens og investorernes interesse. Underretningen af de kompetente myndigheder om den øgede depot- og insolvensrisiko for UCITS-aktiver i et tredjeland bør ikke fritage depositaren eller administrationsselskabet eller investeringsselskabet for deres opgaver og forpligtelser i henhold til direktiv 2009/65/EF.

(21)

Ved delegering af opbevaringsfunktioner bør depositaren sikre, at kravene i artikel 22a, stk. 3, litra c), i direktiv 2009/65/EF er opfyldt, og at depositarens UCITS-kunders aktiver holdes korrekt adskilt. Denne forpligtelse bør navnlig sikre, at UCITS-aktiverne ikke går tabt på grund af insolvens hos den tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret, og at UCITS-aktiverne ikke genanvendes af tredjeparten for egen regning. Desuden bør depositaren kunne forbyde en forbigående manko i kundeaktiver, gøre brug af buffere eller indføre ordninger, der forbyder anvendelsen af en debetbalance for en kunde til at udligne en kreditbalance for en anden. Mens sådanne foranstaltninger kan mindske depositarens depotrisiko i forbindelse med delegering af opbevaringsfunktioner, ændrer de ikke ved forpligtelsen til at erstatte de finansielle instrumenter eller betale det tilsvarende beløb, hvis de skulle gå tabt, hvilket afhænger af, om kravene i direktiv 2009/65/EF er opfyldt.

(22)

Før og under delegeringen af opbevaringsfunktioner bør depositaren ved hjælp af forudgående kontraktmæssige ordninger og kontraktmæssige ordninger sikre, at tredjeparten træffer foranstaltninger og indfører ordninger, som sikrer, at UCITS-aktiverne beskyttes mod udlodning til eller realisering til fordel for tredjepartens kreditorer. I henhold til direktiv 2009/65/EF skal alle medlemsstaterne bringe den relevante insolvenslovgivning på linje med dette krav. Det er derfor nødvendigt, at depositaren indhenter uafhængige oplysninger om den gældende insolvenslovgivning og retspraksis i et tredjeland, hvor UCITS-aktiverne skal opbevares.

(23)

Depositarens ansvar i henhold til artikel 24, stk. 1, andet afsnit, i direktiv 2009/65/EF udløses i tilfælde af tab af et finansielt instrument, der opbevares af depositaren selv eller af en tredjepart, til hvem opbevaringen er delegeret, forudsat at depositaren ikke kan bevise, at tabet skyldes en ekstern hændelse, som depositaren ikke med rimelighed kan forventes at have kontrol over, og hvis konsekvenser ville have været uundgåelige, også selv om depositaren havde truffet alle rimelige forholdsregler. Der bør skelnes mellem dette tab og et investeringstab for investorer, som skyldes et fald i værdien af aktiverne på grund af en investeringsbeslutning.

(24)

Depositaren er ansvarlig for tab, hvis tabet er definitivt, uden at der er nogen udsigt til at kunne tilvejebringe det finansielle aktiv. Situationer, hvor et finansielt instrument kun er midlertidigt utilgængeligt eller indefrosset, bør således ikke tælle som tab i henhold til artikel 24 i direktiv 2009/65/EF. I modsætning hertil kan der identificeres tre typer af situationer, hvor tabet bør anses for definitivt: hvis det finansielle instrument ikke længere findes eller aldrig har eksisteret, hvis det finansielle instrument eksisterer, men UCITS'en endeligt har mistet ejendomsretten til det, og hvis UCITS'en har ejendomsretten, men ikke længere kan overdrage ejendomsretten til eller skabe begrænsede ejendomsrettigheder vedrørende det finansielle instrument på et permanent grundlag.

(25)

Et finansielt instrument anses for ikke længere at eksistere, hvis det f.eks. er forsvundet som følge af en regnskabsfejl, der ikke kan korrigeres, eller hvis det aldrig har eksisteret, eller hvis UCITS'ens ejendomsret blev registreret på basis af forfalskede dokumenter. Situationer, hvor tabet af finansielle instrumenter forårsages af svigagtig adfærd, bør betragtes som tab.

(26)

Der kan ikke fastslås et tab, hvis det finansielle instrument er blevet udskiftet med eller konverteret til et andet finansielt instrument i situationer, hvor kapitalandele er annulleret og erstattet ved udstedelsen af nye kapitalandele i forbindelse med en restrukturering af selskabet. UCITS'en bør ikke anses for permanent at være frataget sin ejendomsret til det finansielle instrument, hvis den har overdraget ejendomsretten lovligt til en tredjepart. Hvis der sondres mellem den juridiske ejendomsret og den egentlige ejendomsret til aktiver, bør definitionen af tab derfor henvise til tab af den egentlige ejendomsret.

(27)

Kun i tilfælde af en ekstern hændelse, som depositaren ikke kan forventes at have kontrol over, og hvis konsekvenser ville have været uundgåelige, også selv om depositaren har truffet alle rimelige forholdsregler, kan depositaren undgå at blive gjort ansvarlig i henhold til artikel 24 i direktiv 2009/65/EF. Den kumulative opfyldelse af disse betingelser bør godtgøres af depositaren for at blive frigjort for ansvar, og der bør indføres en procedure til dette formål.

(28)

Det bør først bestemmes, hvorvidt det var en ekstern hændelse, der medførte tabet. Depositarens ansvar bør ikke blive påvirket af delegering, og derfor bør en hændelse anses for ekstern, hvis den ikke forekommer som et resultat af en handling eller undladelse, der kan tilskrives depositaren eller den tredjepart, til hvem opbevaringen af finansielle instrumenter er delegeret. Der bør således foretages en vurdering af, om hændelsen ligger uden for depositarens kontrol, ved at undersøge, om en depositar under iagttagelse af forsigtighedsprincippet med rimelighed kunne have truffet forholdsregler og dermed have undgået hændelsen. I forbindelse hermed kan både naturlige hændelser og offentlige myndigheders handlinger anses for at være eksterne hændelser, der ligger uden for rimelig kontrol. Til forskel herfra kan et tab forårsaget af manglende anvendelse af adskillelseskravene i artikel 21, stk. 11, litra d), nr. iii), i direktiv 2009/65/EF eller tabet af aktiver som følge af en afbrydelse i tredjepartens aktiviteter i forbindelse med dennes insolvens ikke anses for at være eksterne hændelser, der ligger uden for rimelig kontrol.

(29)

Endelig bør depositaren bevise, at tabet var uundgåeligt, også selv om depositaren havde truffet alle rimelige forholdsregler. I den sammenhæng bør depositaren informere administrationsselskabet eller investeringsselskabet og træffe relevante foranstaltninger afhængigt af omstændighederne. I en situation, hvor depositaren eksempelvis mener, at den eneste hensigtsmæssige foranstaltning er at afhænde de finansielle instrumenter, bør depositaren på behørig vis informere administrationsselskabet eller investeringsselskabet herom, som derefter giver depositaren skriftlig besked om, hvorvidt denne skal beholde de finansielle instrumenter eller afhænde dem. Enhver besked til depositaren om at beholde aktiverne bør straks rapporteres til UCITS'ens investorer. Administrationsselskabet eller investeringsselskabet bør tage behørigt hensyn til depositarens anbefalinger. Hvis depositaren stadig er bekymret over, at standarden for investorbeskyttelse ikke er tilstrækkelig til trods for gentagne advarsler, bør denne afhængigt af omstændighederne overveje eventuelle yderligere foranstaltninger, f.eks. ophævelse af aftalen, under forudsætning af at UCITS'en får tid til at finde en anden depositar i overensstemmelse med den nationale lovgivning.

(30)

I forbindelse med foranstaltninger til investorbeskyttelse inden for depositarordningen skal der tages højde for mulige indbyrdes forbindelser mellem depositaren og administrationsselskabet eller investeringsselskabet, f.eks. som følge af fælles eller tilknyttet ledelse eller krydsejerskab af kapitalandele. Disse indbyrdes forbindelser kunne, hvis og i det omfang de er tilladt i henhold til national lovgivning, give anledning til interessekonflikter i form af risiko for svig (manglende indberetning af uregelmæssigheder til de kompetente myndigheder for at undgå et dårligt omdømme), risiko for så vidt angår sagsanlæg (utilbøjelighed til eller undladelse af at træffe retlige foranstaltninger mod depositaren), forudindtagethed ved udvælgelse (valget af depositar ikke baseret på kvalitet og pris), risiko for insolvens (lavere standarder ved adskillelse af aktiver eller hensyn til depositarens solvens) eller risiko vedrørende eksponering over for en enkelt koncern (koncerninterne investeringer).

(31)

Den operationelle uafhængighed, som administrationsselskabet eller investeringsselskabet og depositaren har, herunder i situationer, hvor opbevaringsfunktionerne er delegeret, er en yderligere sikkerhedsforanstaltning, som tilvejebringer investorbeskyttelse uden urimelige omkostninger ved at hæve de adfærdsmæssige standarder for enheder, som tilhører den samme koncern, eller som på anden måde er forbundne. I forbindelse med kravene om operationel uafhængighed bør der tages højde for væsentlige elementer som f.eks. identitet eller personlige forbindelser for ledere, ansatte eller personer, som varetager tilsynsfunktioner i forhold til andre enheder eller selskaber i koncernen, herunder i situationer, hvor sådanne personer er tilknyttede.

(32)

Hvis administrationsselskabet eller investeringsselskabet og depositaren tilhører den samme koncern, bør mindst en tredjedel af medlemmerne af de organer, der varetager tilsynsfunktionerne, eller af de ledelsesorganer, som også varetager tilsynsfunktionerne — eller to personer, alt efter hvilket antal der er mindst — være uafhængige, for at sikre en rimelig behandling.

(33)

For så vidt angår corporate governance bør der både tages højde for de særlige kendetegn ved det enstrengede system, hvor selskabet ledes af et enkelt selskabsorgan, som både varetager ledelses- og tilsynsfunktionerne, og ved det tostrengede system, hvor bestyrelsen eksisterer side om side med tilsynsrådet.

(34)

For at give de kompetente myndigheder, UCITS'er og depositarer mulighed for at tilpasse sig de nye bestemmelser i denne forordning, således at disse bestemmelser kan anvendes på en effektiv og hensigtsmæssig måde, bør datoen for denne forordnings anvendelse udskydes seks måneder i forhold til ikrafttrædelsesdatoen.

(35)

Foranstaltningerne i denne forordning er i overensstemmelse med udtalelsen fra ekspertgruppen under Det Europæiske Værdipapirudvalg —

a)

»forbindelse«: en situation, hvor to eller flere fysiske eller juridiske personer er knyttet til hinanden enten gennem en direkte eller indirekte besiddelse af mindst 10 % af kapitalen eller stemmerettighederne i et selskab eller en besiddelse, som giver mulighed for at udøve en betydelig indflydelse på ledelsen af det selskab, hvori der besiddes en kapitalinteresse

b)

»koncernforbindelse«, som er en situation, hvor to eller flere selskaber eller enheder tilhører samme koncern i den betydning, der er fastlagt i artikel 2, nr. 11), i Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2013/34/EU (3), eller i henhold til internationale regnskabsstandarder, der finder anvendelse inden for Unionen i henhold til Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EF) nr. 1606/2002 (4).

a)

en beskrivelse af de tjenesteydelser, som depositaren skal levere, og de procedurer, der af depositaren skal fastsættes for hver aktivtype, som UCITS'en kan investere i, og som er overdraget til depositaren

b)

en beskrivelse af, hvordan opbevarings- og overvågningsfunktionerne skal udføres afhængigt af aktivtyperne og de geografiske områder, hvor UCITS'en planlægger at investere, herunder hvad angår opbevaringsopgaverne, landelisterne og procedurerne for tilføjelse af lande til eller fjernelse af lande fra listen. Dette skal være i overensstemmelse med oplysningerne i UCITS'ens fondsbestemmelser, vedtægter og udbudsdokumenter, for så vidt angår de aktiver, som UCITS'en kan investere i

c)

aftalens gyldighedsperiode og dens betingelser for ændring og ophævelse, herunder de situationer, der kan føre til aftalens ophævelse, og oplysninger om ophævelsesproceduren samt de procedurer, depositaren skal benytte til at sende alle relevante oplysninger til sin efterfølger

d)

fortrolighedsforpligtelserne, der gælder for parterne, i henhold til relevante love og forskrifter. Disse forpligtelser må ikke svække de kompetente myndigheders mulighed for at få adgang til de relevante dokumenter og oplysninger

e)

de metoder og procedurer, hvormed depositaren til administrationsselskabet eller investeringsselskabet fremsender alle relevante oplysninger, som disse har brug for for at kunne udføre deres opgaver, herunder udøvelsen af eventuelle rettigheder forbundet med aktiver, og som giver administrationsselskabet eller investeringsselskabet mulighed for at have et rettidigt og nøjagtigt overblik over UCITS'ens konti

f)

de metoder og procedurer, hvormed administrationsselskabet eller investeringsselskabet fremsender alle relevante oplysninger eller sikrer, at depositaren har adgang til alle de oplysninger, der er nødvendige til udførelsen af dennes opgaver, herunder procedurer, der sikrer, at depositaren modtager oplysninger fra andre parter udpeget af administrationsselskabet eller investeringsselskabet

g)

de procedurer, der skal følges, når der overvejes en ændring af UCITS'ens fondsbestemmelser, vedtægter eller udbudsdokumenter med oplysninger om de situationer, hvor depositaren skal informeres, eller hvor depositarens forudgående samtykke er nødvendigt for at gå videre med ændringen

h)

alle nødvendige oplysninger, der skal udveksles mellem investeringsselskabet eller administrationsselskabet eller en tredjepart, der handler på UCITS'ens vegne, på den ene side og depositaren på den anden side, vedrørende salg, tegning, indløsning, udstedelse, annullering og tilbagekøb af andele i UCITS'en

i)

alle nødvendige oplysninger, der skal udveksles mellem investeringsselskabet eller administrationsselskabet eller en tredjepart, der handler på UCITS'ens vegne, og depositaren i forbindelse med udøvelsen af depositarens opgaver

j)

i situationer, hvor aftaleparterne forudser udpegelse af tredjeparter til at udføre dele af deres respektive opgaver, skal der være en forpligtelse til regelmæssigt at give oplysninger om eventuelle tredjeparter, der er udpeget, og efter anmodning oplysninger om de kriterier, der er anvendt til at vælge tredjeparten, og de foranstaltninger, der tænkes anvendt til at overvåge de aktiviteter, der udføres af den valgte tredjepart

k)

oplysninger om aftaleparternes opgaver og ansvarsområder i forhold til kravet om at forebygge hvidvaskning af penge og bekæmpe finansiering af terrorisme

l)

oplysninger om alle kontantkonti oprettet i investeringsselskabets navn eller i navn af det administrationsselskab, der handler på UCITS'ens vegne, og procedurerne, der skal sikre, at depositaren informeres, når der oprettes en ny konto

m)

oplysninger om depositarens eskaleringsprocedurer, herunder angivelse af de personer, som depositaren skal kontakte inden for administrationsselskabet eller investeringsselskabet, når depositaren iværksætter en sådan procedure

n)

en forpligtelse fra depositarens side til at give meddelelse om, at adskillelsen af aktiver ikke længere er tilstrækkelig til at sikre beskyttelse mod insolvens hos en tredjepart, hvortil opbevaringsfunktioner er delegeret i henhold til artikel 22a i direktiv 2009/65/EF, i en bestemt jurisdiktion

o)

de procedurer, der sikrer, at depositaren, for så vidt angår dennes opgaver, er i stand til at undersøge administrationsselskabets eller investeringsselskabets adfærd og vurdere de modtagne oplysningers kvalitet, bl.a. ved hjælp af adgang til administrationsselskabets eller investeringsselskabets regnskaber og ved hjælp af besøg på stedet

p)

de procedurer, der sikrer, at administrationsselskabet eller investeringsselskabet kan vurdere depositarens resultater i forhold til dennes kontraktmæssige forpligtelser.

a)

at afstemme tegningsordrerne med tegningsprovenuet og antallet af udstedte andele med det af UCITS'en modtagne tegningsprovenu

b)

at afstemme indløsningsordrerne med de udbetalte indløsningsbeløb og antallet af annullerede andele med de af UCITS'en udbetalte indløsningsbeløb

c)

regelmæssigt at verificere, at afstemningsproceduren er hensigtsmæssig.

a)

løbende at verificere, at der findes og anvendes passende og konsekvente procedurer til at værdiansætte UCITS'ens aktiver i overensstemmelse med gældende national lovgivning, jf. artikel 85 i direktiv 2009/65/EF, og i overensstemmelse med UCITS'ens fondsbestemmelser eller vedtægter

b)

at sikre, at værdiansættelsespolitikken og -procedurerne gennemføres effektivt og tages op til revision med jævne mellemrum.

a)

passende procedurer til at verificere, at administrationsselskabets eller investeringsselskabets instruktioner overholder gældende love og bestemmelser samt UCITS'ens fondsbestemmelser og vedtægter

b)

en eskaleringsprocedure, hvis UCITS'en har overskredet et af lofterne eller en af begrænsningerne omhandlet i stk. 2.

a)

sikrer, at beregningen af nettoindtægten sker i overensstemmelse med UCITS'ens fondsbestemmelser eller vedtægter og gældende national lovgivning, hver gang der skal ske indtægtsudlodning

b)

sikrer, at der træffes passende foranstaltninger, hvis UCITS'ens revisorer har udtrykt forbehold i årsregnskabet. Administrationsselskabet eller investeringsselskabet skal give depositaren alle oplysninger om forbehold anført i regnskaberne

c)

kontrollerer fuldstændigheden og nøjagtigheden af udbytteudbetalingen, hver gang der skal ske indtægtsudlodning.

a)

sikrer, at alle UCITS'ens kontanter bogføres på konti, der er oprettet enten i en centralbank eller i et kreditinstitut, der er godkendt i henhold til Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2013/36/EU (5), eller i et kreditinstitut, der er godkendt i et tredjeland, hvor kontantkonti er påkrævede med henblik på UCITS'ens drift, på betingelse af at de tilsyns- og reguleringsmæssige krav, der gælder for kreditinstitutter i det pågældende tredjeland, af den kompetente myndighed i UCITS'ens hjemland anses for som minimum at svare til dem, der gælder i Unionen.

b)

gennemfører effektive og egnede procedurer til at afstemme alle pengestrømme og udfører disse afstemninger dagligt eller i tilfælde af ikke særligt hyppige kontantbevægelser, når sådanne pengestrømme finder sted

c)

gennemfører passende procedurer til ved hver bankdags afslutning at kunne identificere væsentlige pengestrømme og især sådanne, som kan være uforenelige med UCITS'ens drift

d)

regelmæssigt tager disse procedurers egnethed op til revision, herunder via en fuldstændig gennemgang af afstemningsproceduren mindst en gang om året, og sikrer, at kontantkonti oprettet i investeringsselskabets navn eller i navn af det administrationsselskab der handler på UCITS'ens vegne, eller i navn af den depositar, der handler på UCITS'ens vegne, er omfattet af afstemningsproceduren

e)

løbende overvåger resultaterne af afstemningerne og de foranstaltninger, der træffes som følge af eventuelle uoverensstemmelser, der konstateres ved hjælp af afstemningsprocedurerne, og underretter administrationsselskabet eller investeringsselskabet, hvis en uoverensstemmelse ikke er blevet afhjulpet uden unødig forsinkelse, og også de kompetente myndigheder, hvis situationen ikke kan afhjælpes

f)

kontrollerer, at der er overensstemmelse mellem depositarens egne registreringer af likvide positioner og UCITS'ens registreringer.

a)

de er finansielle instrumenter som omhandlet i artikel 50, stk. 1, litra a)-e) og h), i direktiv 2009/65/EF eller værdipapirer, som omfatter afledte instrumenter (derivater), jf. artikel 51, stk. 3, fjerde afsnit, i direktiv 2009/65/EF

b)

de kan registreres eller opbevares på en depotkonto direkte eller indirekte i depositarens navn.

a)

de finansielle instrumenter er korrekt registreret i henhold til artikel 22, stk. 5, litra a), nr. ii), i direktiv 2009/65/EF

b)

registre og adskilte konti føres på en måde, der sikrer, at de er korrekte og navnlig registrerer overensstemmelsen med de finansielle instrumenter og kontanter, som opbevares for UCITS'er

c)

der regelmæssigt foretages afstemninger mellem depositarens interne konti og registre og konti og registre hos en tredjepart, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret i henhold til artikel 22a i direktiv 2009/65/EF

d)

der udøves fornøden omhu i forbindelse med de finansielle instrumenter, der opbevares i depot, for at sikre en høj grad af investorbeskyttelse

e)

alle relevante opbevaringsrisici i hele opbevaringskæden vurderes og overvåges, og at administrationsselskabet eller investeringsselskabet informeres om alle konstaterede væsentlige risici

f)

der er indført passende organisatoriske ordninger for mest muligt at begrænse risikoen for tab eller forringelse af de finansielle instrumenter eller af rettigheder, der er knyttet til disse finansielle instrumenter, som følge af svig, dårlig administration, utilstrækkelig registrering eller forsømmelighed

g)

UCITS'ens ejendomsret eller ejendomsretten tilhørende det administrationsselskab, som handler på UCITS'ens vegne, til aktiverne er verificeret.

a)

uden unødig forsinkelse har adgang til alle relevante oplysninger, der er nødvendige for at kunne udføre opgaverne i forbindelse med kontrol af ejendomsret og registrering, herunder relevante oplysninger til depositaren fra tredjeparter

b)

er i besiddelse af tilstrækkelige og pålidelige oplysninger til at forvisse sig om UCITS'ens ejendomsret til aktiverne

c)

registrerer alle aktiver, for hvilke det er godtgjort, at UCITS'en har ejendomsretten, ved:

a)

vurdere de tilsynsmæssige og retlige rammer, herunder risikoen forbundet med landet, depotrisikoen og eksigibiliteten af den aftale, der indgås med den pågældende tredjepart. Denne vurdering skal især sætte depositaren i stand til at tage stilling til konsekvenserne af tredjepartens potentielle insolvens for UCITS'ens aktiver og rettigheder.

b)

når tredjeparten er hjemmehørende i et tredjeland, sikre, at den i litra a) omhandlede vurdering af eksigibiliteten af de kontraktlige bestemmelser er baseret på juridisk rådgivning fra en fysisk eller juridisk person, der er uafhængig af depositaren eller den pågældende tredjepart

c)

vurdere, hvorvidt tredjepartens praksis, procedurer og interne kontroller er tilstrækkelige til at sikre, at UCITS'ens aktiver er underlagt en høj grad af omhu og beskyttelse

d)

vurdere, hvorvidt tredjepartens finansielle styrke og omdømme svarer til de delegerede opgaver. Denne vurdering skal baseres på oplysninger fra den potentielle tredjepart samt andre data og oplysninger

e)

sikre, at tredjeparten operationelt og teknologisk er i stand til at udføre de delegerede opbevaringsopgaver med en høj grad af beskyttelse og sikkerhed.

a)

overvåge tredjepartens varetagelse og overholdelse af depositarens standarder

b)

sikre, at tredjeparten udviser en høj grad af omhu, forsigtighed og hurtighed ved udførelsen af sine opbevaringsopgaver, og især at tredjeparten effektivt holder de finansielle instrumenter adskilt i overensstemmelse med kravene i artikel 16 i denne forordning

c)

kritisk vurdere opbevaringsrisiciene forbundet med beslutningen om at overdrage aktiverne til tredjeparten og uden unødig forsinkelse underrette administrationsselskabet eller investeringsselskabet om ændringer i disse risici. Denne vurdering skal baseres på oplysninger fra tredjeparten samt andre data og oplysninger. Under uro på markederne, eller når der konstateres en risiko, skal hyppigheden og omfanget af den kritiske vurdering øges

d)

overvåge overholdelsen af begrænsningerne i artikel 22, stk. 7, i direktiv 2009/65/EF

e)

overvåge overholdelsen af begrænsningerne i artikel 25 i direktiv 2009/65/EF og kravene i artikel 21-24 i nærværende forordning.

a)

fører alle registre og regnskaber, der er nødvendige for at sætte depositaren i stand til når som helst og uden forsinkelse at skelne mellem depositarens UCITS-kunders aktiver og egne aktiver, andre kunders aktiver, aktiver, som depositaren besidder for egen regning, og aktiver, der opbevares for depositarens kunder, som ikke er UCITS'er

b)

fører registre og regnskaber på en måde, som sikrer deres nøjagtighed og navnlig deres overensstemmelse med de aktiver, der opbevares for depositarens kunder

c)

regelmæssigt foretager afstemning mellem depositarens interne konti og registre og interne konti og registre hos den tredjepart, til hvem depositaren har videredelegeret opbevaringsfunktioner i henhold til artikel 22a, stk. 3, tredje afsnit, i direktiv 2009/65/EF

d)

indfører passende organisatoriske ordninger for mest muligt at begrænse risikoen for tab eller forringelse af de finansielle instrumenter eller af rettigheder, der er knyttet til disse finansielle instrumenter, som følge af misbrug af de finansielle instrumenter, svig, dårlig administration, utilstrækkelig registrering eller forsømmelighed

e)

har UCITS'ens kontanter på en konto eller på konti i en centralbank i et tredjeland eller et kreditinstitut, der er godkendt i et tredjeland, på betingelse af at de tilsyns- og reguleringsmæssige krav, der gælder for kreditinstitutter i det pågældende tredjeland, af den kompetente myndighed i UCITS'ens hjemland anses for som minimum at svare til dem, der gælder i Unionen, jf. artikel 22, stk. 4, litra c), i direktiv 2009/65/EF.

a)

indhenter juridisk rådgivning fra en uafhængig fysisk eller juridisk person, der bekræfter, at det i den gældende insolvenslovgivning anerkendes, at aktiver tilhørende depositarens UCITS-kunder holdes adskilt fra depositarens egne aktiver og fra depositarens øvrige kunders aktiver, fra aktiver, som depositaren besidder for egen regning, og fra aktiver, der opbevares for de af depositarens kunder, der ikke er UCITS'er, jf. artikel 16 i nærværende forordning, og at aktiverne tilhørende depositarens UCITS-kunder ikke indgår i tredjepartens bo i tilfælde af insolvens og ikke kan udloddes til eller realiseres til fordel for den tredjeparts kreditorer, til hvem opbevaringsfunktioner er delegeret i henhold til artikel 22a i direktiv 2009/65/EF

b)

sikrer, at betingelserne i den gældende insolvenslovgivning og retspraksis i det pågældende tredjeland, i henhold til hvilke det anerkendes, at aktiverne tilhørende depositarens UCITS-kunder holdes adskilt og ikke kan udloddes til eller realiseres til fordel for kreditorer, jf. litra a), er opfyldt, ved indgåelsen af aftalen om delegering med depositaren samt løbende i hele delegeringens varighed

c)

straks underretter depositaren, hvis en eller flere af de i litra b) omhandlede betingelser ikke længere er opfyldt

d)

fører nøjagtige og ajourførte registre og regnskaber over UCITS'ens aktiver, på grundlag af hvilke depositaren til enhver tid nøjagtigt kan fastslå arten og placeringen af disse aktiver, og hvem der har ejendomsret til dem

e)

regelmæssigt, og under alle omstændigheder hver gang der sker en ændring, forsyner depositaren med en oversigt over de aktiver, der tilhører depositarens UCITS-kunder

f)

underretter depositaren om ændringer i den gældende insolvenslovgivning og dens praktiske anvendelse.

a)

UCITS'ens erklærede ejendomsret er påvist ikke at være gyldig, fordi den enten er ophørt med at eksistere eller aldrig har eksisteret

b)

UCITS'en er definitivt blevet frataget sin ejendomsret til det finansielle instrument

c)

UCITS'en er definitivt ude af stand til direkte eller indirekte at afhænde det finansielle instrument.

a)

den hændelse, der medførte tabet, er ikke resultatet af en handling eller undladelse fra depositarens side eller fra den tredjeparts side, til hvem opbevaringen af finansielle instrumenter er delegeret i henhold til artikel 22, stk. 5, litra a), i direktiv 2009/65/EF

b)

depositaren kunne ikke med rimelighed have forhindret forekomsten af den hændelse, der medførte tabet, trods indførelsen af alle forholdsregler, der påhviler en omhyggelig depositar som afspejlet i branchens almindelige praksis

c)

depositaren kunne ikke have forhindret tabet trods stringente og omfattende due diligence-procedurer som dokumenteret ved:

a)

naturlige hændelser, som er uden for menneskelig kontrol og indflydelse

b)

nye love, anordninger, beslutninger, bekendtgørelser eller andre bestemmelser vedtaget af en regering eller et statsligt organ, herunder enhver domstol, som har indflydelse på de finansielle instrumenter opbevaret i depot

c)

krig, oprør og andre alvorlige omvæltninger.

a)

ingen person må på samme tid være både medlem af administrationsselskabets ledelsesorgan og medlem af depositarens ledelsesorgan

b)

ingen person må på samme tid være både medlem af administrationsselskabets ledelsesorgan og ansat hos depositaren

c)

ingen person må på samme tid være både medlem af depositarens ledelsesorgan og ansat hos administrationsselskabet eller investeringsselskabet

d)

hvis administrationsselskabets ledelsesorgan ikke varetager tilsynsfunktionerne i selskabet, må ikke over en tredjedel af medlemmerne af det organ, der varetager tilsynsfunktionerne, være medlemmer, der samtidig er medlemmer af depositarens ledelsesorgan, depositarens organ til varetagelse af tilsynsfunktionerne eller ansat hos depositaren

e)

hvis depositarens ledelsesorgan ikke varetager tilsynsfunktionerne hos depositaren, må ikke over en tredjedel af medlemmerne af det organ, der varetager tilsynsfunktionerne, være medlemmer, der samtidig er medlemmer af administrationsselskabets ledelsesorgan, administrationsselskabets eller investeringsselskabets organ til varetagelse af tilsynsfunktionerne eller ansat hos administrationsselskabet eller investeringsselskabet.

a)

en vurdering med en sammenligning af fordelene ved at udpege en depositar med en forbindelse eller en koncernforbindelse med fordelene ved at udpege en depositar, der ikke har nogen forbindelse eller koncernforbindelse med administrationsselskabet eller investeringsselskabet, idet der tages hensyn til som minimum omkostningerne, ekspertisen, den finansielle formåen og kvaliteten af de leverede tjenesteydelser i forbindelse med alle vurderede depositarer

b)

en rapport, baseret på den i litra a) omhandlede vurdering, der beskriver, hvordan udpegelsen opfylder de i stk. 1 omhandlede objektive og på forhånd fastsatte kriterier, og hvordan den udelukkende er i UCITS'ens og UCITS-investorernes interesse.

a)

identificerer alle interessekonflikter, der opstår som følge af den pågældende forbindelse

b)

træffer alle rimelige foranstaltninger til at undgå sådanne interessekonflikter.

a)

hvis administrationsselskabets ledelsesorgan og depositarens ledelsesorgan også varetager tilsynsfunktionerne i de respektive selskaber, mindst en tredjedel af medlemmerne af administrationsselskabets ledelsesorgan og af depositarens ledelsesorgan — eller to personer, alt efter hvilket antal der er mindst — er uafhængige

b)

hvis administrationsselskabets ledelsesorgan og depositarens ledelsesorgan ikke varetager tilsynsfunktionerne i de respektive selskaber, mindst en tredjedel af medlemmerne af det organ i administrationsselskabet og hos depositaren, der varetager tilsynsfunktionerne — eller to personer, alt efter hvilket antal der er mindst — er uafhængige.